"Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ", 2007, N 4

ИЩЕМ ПРАВДУ В ТРЕТЕЙСКОМ СУДЕ

Третейский суд - это судебная инстанция, которую участники спора выбирают сами. Решения такого суда государство признает обязательными для исполнения (ст. 31 Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации", далее - Закон).

Одним из достоинств третейского правосудия является его скорость. Всякий, кто сталкивался с государственными судами, представляет, что разбирательство может затянуться на месяцы, а то и на годы. Далеко не всегда бизнесмен может позволить себе такую потерю времени. Рассмотрение спора в третейском суде обычно занимает не более 14 дней с момента подачи искового заявления.

Быстрота рассмотрения связана еще и с тем, что для подачи заявления в третейский суд не обязательно досудебное урегулирование спора (предварительное предъявление претензии). Кроме того, в некоторых случаях спор может быть рассмотрен в отсутствие одной из сторон и даже вообще без участия сторон - по документам, предоставленным сторонами по делу.

Третейские суды имеют и множество других достоинств, среди которых конфиденциальность, учет бизнес-реалий нашего времени, высокий профессиональный уровень судей, выбираемых сторонами, возможность регулировать правила проведения судебного процесса и т.п. Все это повышает качество выносимых решений, часто более справедливых, чем акты государственных судов.

Вместе с тем третейский суд, по мнению части юристов, - это "полукарманная" организация отдельных крупных компаний (которые настаивают на передаче дела в этот суд), с которой лучше не связываться.

По мнению автора, третейский суд может стать отличным инструментом для защиты прав и интересов любой из сторон. Если максимально использовать его достоинства и минимизировать риски.

Какие существуют третейские суды?

Предприниматель может обратиться в уже существующий и постоянно действующий третейский суд. Такие суды могут быть образованы общественными объединениями предпринимателей, торговыми палатами, биржами и т.п. Если же и эти суды он считает необъективными, остается только одно - создать третейский суд самостоятельно. Сделать это стороны могут даже исключительно ради одного конкретного спора (так называемые суды ad hoc). В этом случае стороны конфликта полностью самостоятельно определяют личности судей, место, время и порядок рассмотрения спора.

Постоянно действующие третейские суды бывают открытого и закрытого типа. Первые рассматривают любые споры. Суд может при этом специализироваться только на рассмотрении определенной категории правовых конфликтов. Это так называемый суд специальной компетенции. В качестве примеров можно привести третейские суды на фондовом рынке, морские арбитражи, третейские суды для рассмотрения банковских споров, суды, создаваемые при Союзе операторов Интернета. Третейские суды закрытого типа вправе рассматривать только споры, которые передаются на их разрешение ограниченным количеством лиц, являющихся членами организации, создавшей такой третейский суд.

Третейские суды для разрешения споров между бизнесменами часто создаются при торгово-промышленных палатах. Эти органы пользуются наибольшим авторитетом в среде предпринимателей. Не в последнюю очередь это происходит за счет того, что именно такие третейские суды наиболее свободны от ангажирования, от влияния заинтересованных лиц. Наконец, эти суды в наибольшей степени пользуются поддержкой со стороны государственных судов.

Передаем спор в третейский суд

Чтобы передать спор негосударственному суду, бизнесмены должны заключить третейское соглашение между собой (ст. 5 Закона). Его текст можно изначально включить в текст основного договора. Если этого не было сделано, ситуацию можно исправить двумя способами.

1. Оформление дополнительного соглашения к договору.

Дополнение должно будет соответствовать тем же требованиям, что и договор. Скажем, если договор нотариально заверен или зарегистрирован, то это же придется сделать и с третейским соглашением.

2. Составление отдельного от договора документа, так называемую третейскую запись (или оговорку).

Единственное условие третейского соглашения, без которого оно не будет считаться заключенным, - его предмет. Чтобы он был исчерпывающим, в оговорке нужно указать две вещи: полное наименование конкретного суда и виды споров (все или какие-то определенные), которые стороны ему передают.

Предлагаем вам вариант текста арбитражного соглашения.

Пример 1. Все споры между сторонами настоящего договора независимо от оснований их возникновения передаются на рассмотрение Третейского суда для разрешения экономических споров при Торгово-промышленной палате РФ, расположенного по адресу: 109012, Москва, ул. Ильинка, д. 6, для разрешения экономических споров в соответствии с его регламентом. Настоящая оговорка действует независимо от истечения срока действия, расторжения или признания настоящего договора недействительным. Решение третейского суда окончательно и подлежит немедленному исполнению в добровольном порядке, при этом в случае необходимости исполнительный лист на принудительное исполнение решения третейского суда выдается арбитражным судом.

В содержание третейского соглашения можно включить и другие условия. Например, о том, что судья, рассматривающий спор между сторонами, должен иметь опыт работы в бизнес-структурах.

При передаче дела в постоянно действующий третейский суд необходимо тщательно изучить его правила. Дело в том, что по умолчанию они будут являться неотъемлемой частью третейского соглашения (п. 3 ст. 7 Закона). Копии правил можно запросить в самом суде.

Если эти правила устраивают коммерсантов, значит, у них отпадает необходимость подробно расписывать все условия третейского соглашения. А вот если какой-то пункт не устраивает, в третейском соглашении нужно отметить, что соответствующая норма применяться не будет. Взамен можно прописать норму, которая больше устраивает стороны.

Передать дело третейскому суду можно даже в том случае, если спор уже рассматривается в арбитраже. Главное, чтобы судьи не успели вынести по нему решение (ст. 4 АПК РФ).

Бывает, что основной договор, заключенный бизнесменами, является недействительным (третейский либо государственный суд признал его таковым). Но это не значит, что спор невозможно разрешить в порядке, который задумали стороны. Третейское соглашение по российским законам признается не зависящим от других условий договора. Вывод третейского суда о том, что договор недействителен, не влечет за собой недействительность оговорки или записи.

Цена третейского разбирательства

Предпринимателю сразу нужно приготовиться к тому, что третейские суды дорогие. Вот основные расходы, которые понесет истец, обращаясь в третейский суд (ст. 15 Закона).

Гонорар судьям. В постоянно действующих судах его назначают в соответствии с принятой там шкалой гонораров. В "разовых" третейских судах гонорары устанавливают индивидуально - в зависимости от цены иска, сложности спора, времени, затраченного третейскими судьями на третейское разбирательство, и т.п.

Вознаграждение экспертам и переводчикам, если пришлось прибегать к их услугам.

Различные компенсации расходов участников процесса: судей, свидетелей, представителей выигравшей стороны. Скажем, свидетелю необходимо будет оплатить проезд до места судебного разбирательства, а также компенсацию пропуска рабочего времени.

Расходы на организационное, материальное и иное обеспечение третейского разбирательства. Сюда включаются стоимость аренды помещения, коммунальные платежи, стоимость канцтоваров и прочее.

Регламенты постоянно действующих третейских судов используют иную, более разветвленную терминологию для обозначения судебных расходов.

Например, в соответствии с Положением об арбитражных расходах и сборах (Приложение к Регламенту Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ) предусматриваются следующие категории расходов: регистрационный сбор, арбитражный сбор, дополнительные расходы МКАС, издержки сторон.

При этом под регистрационным сбором понимается сбор, который уплачивается при подаче в МКАС искового заявления или ходатайства об обеспечении требования, для покрытия расходов, возникающих до начала арбитражного разбирательства.

Арбитражным сбором является такой сбор, который взимается по каждому поданному для разбирательства в МКАС иску для покрытия общих расходов, связанных с деятельностью МКАС (гонораров арбитров, докладчиков, вознаграждения секретариата, расходов по организации арбитражного разбирательства и т.п.).

Дополнительные расходы МКАС - это особые издержки, которые МКАС несет в связи с разбирательством конкретного дела (в частности, издержки на проведение экспертизы, переводчикам, возмещение расходов свидетелей, командировочные расходы и др.).

Издержки сторон - это расходы сторон в связи с защитой своих интересов при разбирательстве спора в МКАС помимо расходов, указанных выше.

Пример 2. Третейский суд для разрешения экономических споров при ТПП РФ устанавливает следующие расценки.

Третейский сбор - сбор, уплачиваемый при подаче искового заявления в Третейский суд по иску для покрытия расходов по организации и проведению третейского разбирательства, в том числе общих хозяйственных расходов, связанных с деятельностью Третейского суда, выплаты гонораров третейским судьям, докладчикам, председателю Третейского суда (или заместителю председателя).

Дополнительные расходы сторон - особые издержки, которые возникают в связи с разбирательством конкретного дела:

- расходы, понесенные третейскими судьями в связи с участием в третейском разбирательстве, в том числе расходы на оплату проезда к месту рассмотрения спора;

- расходы по проживанию и т.п., если избранный стороной третейский судья имеет постоянное местопребывание вне места проведения заседаний в г. Москве;

- суммы, подлежащие выплате экспертам и переводчикам; расходы, понесенные третейскими судьями в связи с осмотром и исследованием письменных и вещественных доказательств на месте их нахождения; расходы, понесенные свидетелями;

- расходы на оплату услуг представителя стороной, в пользу которой состоялось решение Третейского суда;

- иные расходы, определяемые Третейским судом.

Размеры третейского сбора:

     
   ——————————————————————————————T——————————————————————————————————¬
   |Цена иска                    |Третейский сбор                   |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |до 100 000 руб.              |3000 руб.                         |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |свыше 100 000 руб.           |3000 руб. + 1,5% от суммы свыше   |
   |до 500 000 руб.              |100 000 руб.                      |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |свыше 500 000 руб.           |9000 руб. + 0,5% от суммы свыше   |
   |до 1 000 000 руб.            |500 000 руб.                      |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |свыше 1 000 000 руб.         |11 500 руб. + 0,4% от суммы свыше |
   |до 3 000 000 руб.            |1 000 000 руб.                    |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |свыше 3 000 000 руб.         |19 500 руб. + 0,3% от суммы свыше |
   |до 10 000 000 руб.           |3 000 000 руб.                    |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |свыше 10 000 000 руб.        |40 500 руб. + 0,2% от суммы свыше |
   |до 30 000 000 руб.           |10 000 000 руб.                   |
   +—————————————————————————————+——————————————————————————————————+
   |свыше 30 000 000 руб.        |80 500 руб. + 0,1% от суммы свыше |
   |                             |30 000 000 руб.                   |
   L—————————————————————————————+———————————————————————————————————
   

Дополнительные расходы оплачиваются в размере фактически понесенных затрат. Иными словами, в третейском правосудии все затраты участники разбирательства вынуждены оплачивать самостоятельно в отличие от арбитражных судов, когда расходы оплачивает государство. О распределении расходов на третейское разбирательство лучше договориться в том же третейском соглашении. Если этого не сделать, они будут распределены пропорционально удовлетворенным и отклоненным требованиям (ст. 16 Закона). Также возникает отдельный вопрос о затратах на представителя (адвоката). Закон не устанавливает никаких ограничений на этот счет. В то же время для того, чтобы такие расходы не превышали разумных пределов, в Законе указывается, что они могут быть взысканы третейским судом. А могут быть и не взысканы. Таким образом, разрешение данного вопроса остается на усмотрение арбитров. Особенности судебного процесса Спор рассматривается независимыми арбитрами по правилам, оговоренным в регламенте суда. Рассмотрение дела происходит путем своеобразного "соревнования" представителей сторон. "Призом" в таком соревновании является убеждение судьи в правильности определенной правовой позиции и, как следствие, положительное решение. Так реализуется принцип состязательности судебного рассмотрения споров. Одно из главных правил состязательности состоит в том, что каждая из сторон должна доказывать те доводы, на которые она ссылается. Другая сторона участвует в исследовании доказательств, может высказывать свое мнение. А суд, не направляя и не регулируя процесс "соревнования" сторон, выносит решение на основе своих впечатлений. Именно так ведут себя судьи в третейских судах. А вот представители государственного правосудия гораздо более активно ведут себя в процессе. Там судьи нередко подсказывают сторонам, какие действия им нужно произвести, какие дополнительные доказательства предоставить. Иногда они начинают выяснять обстоятельства, на которые стороны вовсе не ссылаются и не считают значимыми для дела. Это, конечно, не означает, что судья предвзято относится к какому-либо лицу, участвующему в деле. Просто он намерен собрать тот пакет документов, который, по его мнению, даст ему возможность разрешить спор. В результате может сложиться ситуация, когда изначально менее подготовленная сторона только с такой "помощью" судьи выигрывает дело. В этом проявляется так называемый следственный характер рассмотрения спора. Судья как бы проводит следствие, аналогичное уголовному расследованию, где выясняет, что же на самом деле произошло между сторонами. Принцип следствия и принцип соревнования являются противоположными друг другу принципами рассмотрения дела. В третейском же суде господствует состязательность в ее классическом варианте: выиграть должна та сторона, которая лучше обосновала свои требования и доводы. Такая особенность рассмотрения дела в суде дает сторонам дополнительные козыри, но и налагает гораздо более высокую ответственность на представителей предпринимателей - адвокатов или иных юристов. Ведь решение суда зависит от их опыта и знаний теперь в гораздо большей степени. Кроме того, важнейшей особенностью третейского разбирательства является его конфиденциальность. Она особенно актуальна в связи с необходимостью сохранения коммерческой тайны и необходимостью обеспечить деловую репутацию предпринимателя. В чем проявляется конфиденциальность? Во-первых, если стороны не предусмотрят иного, то рассмотрение спора должно быть закрытым. Ни журналисты, ни представители общественности не вправе требовать обеспечения их присутствия на заседании третейского суда или доступа к материалам дела. На заседании присутствуют исключительно судья и спорящие стороны. Иногда регламенты судов предусматривают участие секретарей для ведения протокола. Однако если участники намерены сохранить полную тайну, то и этих лиц можно не допускать до процесса. Во-вторых, в силу конфиденциальности третейские судьи и работники суда обязаны не разглашать информацию, которую они получили в ходе рассмотрения конфликта бизнесменов. Пример 3. В соответствии с Положением о Третейском суде при ОАО "Газпром" решения Третейского суда и их копии могут передаваться и направляться только сторонам споров либо их надлежащим образом уполномоченным представителям. В-третьих, принцип конфиденциальности подразумевает, что третейские судьи не могут быть допрошены органами следствия и судом относительно той информации, которая стала им известна в ходе третейского разбирательства. В условиях российских экономических реалий этот момент также немаловажен. А судьи кто? В третейском суде стороны могут самостоятельно выбрать место разбирательства (ст. 20 Закона), а также процедуру рассмотрения спора и судей. Постоянно действующие суды имеют свой список арбитров, из которого стороны могут выбрать судей. К примеру, они могут посчитать, что их дело должен рассматривать признанный специалист именно в данной отрасли права. А возможно, они смогут настаивать на участии судьи из числа известных предпринимателей, который быстрее сможет учесть все значимые обстоятельства, в том числе неюридического характера. Как правило, одного судью выбирает истец, второго - ответчик. Затем эти двое судей выбирают председателя коллегии, которая и будет рассматривать возникший спор. Таким образом достигается компромисс. По соглашению сторон дело может быть рассмотрено и одним судьей. Законом определено, что судьей может быть дееспособное лицо, не имеющее судимостей и которое может обеспечить беспристрастное рассмотрение дела. Если судья рассматривает дело единолично, он должен иметь юридическое образование. Если дело рассматривает коллегия судей, диплом юриста должен иметь председатель коллегии. Другими судьями могут быть бизнесмены, общественные деятели и иные лица. Закон оставляет право за сторонами ужесточить квалификационные требования, предъявляемые к кандидатуре третейского судьи. Это же право предоставляется и постоянно действующим третейским судам. Пример 4. Например, в Регламенте Третейского суда при Санкт-Петербургской торгово-промышленной палате предусмотрено, что третейским судьей может быть только физическое лицо, достигшее возраста не менее 30 лет. Судья должен обладать необходимыми специальными знаниями в области отношений, служащих предметом споров, и стажем работы по этой специальности не менее семи лет. Независимый арбитр разрешает спор, только дав предварительное согласие быть судьей. В отличие от государственных судей, которые не вправе немотивированно отказаться от рассмотрения дела, третейский судья может не давать согласия участвовать в разрешении спора без объяснений причин отказа. Беспристрастность и независимость третейского судьи практически невозможно доказать. Она предполагается, поскольку стороны, передавая дело в третейский суд, тем самым выразили доверие лицам, которые разрешают спор в этом учреждении. Но ее можно опровергнуть, указав на обстоятельства, в силу которых спор не может быть рассмотрен данным лицом беспристрастно. Для этого предприниматель может использовать институт отвода судьи. В целом процедура отвода третейского судьи аналогична той, что существует в государственном арбитраже. Участник процесса может заявить, что данный судья не обеспечит справедливого и беспристрастного решения по спору между сторонами. Такое утверждение нужно обосновать ссылками на конкретные обстоятельства. Для этого необходимо заявить об отводе в ходе судебного заседания и удостовериться, что запись о заявлении отвода зафиксирована в протоколе заседания. Другой вариант - написать письменное заявление об отводе и приобщить его к материалам дела. Подписывает такое заявление представитель предпринимателя в суде. При этом нужно быть готовым к тому, что судья может не удовлетворить такое заявление. В таком случае подобный судебный акт можно обжаловать в порядке, установленном регламентом третейского суда. В государственных судах существует определенный перечень таких обстоятельств. В Законе о третейских судах они не сформулированы, и не ясно, о какой заинтересованности судей в исходе разбирательства идет речь, прямой или косвенной. С одной стороны, это дает возможность для маневра бизнесмену, с другой - осложняет процесс доказывания причин предвзятости судьи. Можно ли оспорить решение? Решение третейского суда можно оспорить в арбитражном суде (ст. 40 Закона). Для этого нужно подать в арбитражный суд заявление об отмене решения третейского суда (полностью или частично). Предприниматель может обратиться только в арбитражный суд по месту нахождения третейского и только в течение трех месяцев с даты вынесения решения. В соглашении стороны могут оговорить, что решение третейского суда они считают окончательным и обжалованию оно не подлежит. В ст. 40 Закона сказано, что в этом случае оспаривать решение третейского суда стороны не могут. Если такое же правило прописано в Регламенте третейского суда, тогда оно применяется по умолчанию. Однако здесь надо быть осторожными. Дело в том, что п. 2 ст. 230 Арбитражного процессуального кодекса прямо противоречит ст. 40 Закона. Указанный пункт устанавливает случаи, в которых стороны могут оспорить решение третейского суда в арбитраже. Причем такая возможность не привязана к каким-либо формулировкам в третейском соглашении. Получается, что оспаривать непонравившееся решение можно в любом случае, даже если в соглашении было указано, что третейское решение окончательно и не подлежит обжалованию. Налицо противоречие, и как будет разрешен спор в данном случае - зависит от мнения судьи арбитражного суда. То есть результат предсказать фактически невозможно. Еще один способ оспорить решение суда - это оспорить определение третейских арбитров о своей компетенции. Таким определением судьи подтверждают свое право рассматривать данный конкретный спор. Обжаловать этот акт можно в течение месяца. Однако прежде необходимо выполнить еще одно условие: оспорить компетенцию можно, только если сторона не делала никаких заявлений в третейском суде по существу вопроса. Иными словами, если предприниматель не согласен с полномочием третейского суда выносить решение по спору, он должен указывать только на это свое несогласие и ни в коем случае не давать пояснений по требованиям и заявлениям другой стороны. Основания для отмены решения третейского суда строго определены. Причем перечень оснований отмены закрытый (ст. 42 Закона). Вот эти случаи: 1. Недействительность третейского соглашения. 2. Сторона не была должным образом извещена о третейском разбирательстве или по другой уважительной причине не могла дать своих объяснений. 3. Решение вынесено по спору, не упомянутому в третейском соглашении. 4. Состав суда не соответствует соглашению сторон или требованиям Закона. 5. Спор не может быть предметом разбирательства в третейском суде. 6. Решение суда нарушает основополагающие принципы российского законодательства. Как видно, большинство из этих оснований относится к нарушению процедурных правил. А вот если бизнесмен не согласен с решением по существу, то ему придется доказывать, что решение не просто неверное и несправедливое, но и кардинально противоречит основным принципам российского права. Формулировка более чем размытая. С одной стороны - это плюс, поскольку дает определенную свободу жалобщику. С другой - решение вопроса отдается полностью на усмотрение конкретного судьи, что делает решение практически непрогнозируемым. Исполнение судебного решения Исполнять решение третейского суда можно двумя способами: добровольно и принудительно. С добровольным исполнением все понятно. А вот при принудительном исполнении есть ряд нюансов. Принудительное исполнение третейского решения происходит на основании исполнительного листа, выданного арбитражным судом (ст. 45 Закона). Чтобы получить такой лист, сторона, в пользу которой было вынесено решение, подает в арбитражный суд заявление. К заявлению нужно приложить оригинал или копию третейского решения, а также квитанцию (платежное поручение) об оплате госпошлины. Поданное заявление должно быть рассмотрено в течение одного месяца со дня его подачи в арбитраж. Даже если проигравшая сторона не оспаривала решение, судья арбитражного суда проверяет наличие обстоятельств, являющихся основаниями для отмены решения. Если судья их обнаружит, то он по собственной инициативе может отказать в выдаче исполнительного листа. После того как исполнительный лист выдан, решение третейского суда должно исполняться принудительно, в таком же порядке, как и решение государственного суда. То есть заинтересованная сторона может обратиться к судебным приставам, и они обеспечат выполнение решения. * * * Итак, третейский суд не панацея для предпринимателя. Он может быть предвзятым (хотя и репутация государственного правосудия в этом смысле небезупречна), он достаточно дорог. Зато он способен обеспечить быстрое и конфиденциальное разрешение спора арбитрами, в квалификации которых стороны не сомневаются. В любом случае автор рекомендует следовать правилам безопасности поведения в третейском суде: 1. Отнеситесь к подписанию договора с включенной в него третейской оговоркой с особой осторожностью. Проконсультируйтесь с юристом о возможных последствиях. 2. То, что не прописано в соглашении, регулируется правилами третейского суда. С ними нужно обязательно ознакомиться. 3. Постарайтесь, чтобы в третейском соглашении были точно прописаны круг споров по данному соглашению, название суда, организация, при которой создан суд, место третейского разбирательства, контактные данные третейского суда. 4. Не допускайте, чтобы в соглашении было написано, что решение третейского суда окончательно. Это даст возможность для маневра. 5. Выясните размеры третейских сборов и вознаграждения судей в выбранном суде - будет ли вам по карману такое правосудие. 6. Попробуйте выяснить, как часто выигрывала в данном суде противоположная сторона. 7. Очень внимательно отнеситесь к анализу текста самого договора. Лучше прописать максимально подробно все условия (в устраивающей вас редакции), чтобы не было необходимости обращаться в третейский суд. Юристы другой стороны тоже не наивны, и если договор будет однозначно на вашей стороне, они не будут затевать дорогостоящий судебный процесс. 8. Если дело все-таки дошло до конфликта, обязательно привлекайте квалифицированного юриста (лучше с опытом участия в третейском разбирательстве) для участия в суде. А.А.Дегтеревская Юрист Подписано в печать 26.03.2007 ————