"Бухгалтерия и банки", 2006, N 9

РЕЖИМ НЕНОРМИРОВАННОГО РАБОЧЕГО ДНЯ

Трудовым кодексом РФ предусматривается возможность работы на условиях ненормированного рабочего дня. Ненормированный рабочий день - это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК РФ). С учетом этого признаками работы с ненормированным рабочим днем являются:

- работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени;

- привлечение к работе, вызванное интересами работодателя и выполняемой сотрудником трудовой функцией;

- привлечение к работе, носящее эпизодический характер.

Согласия работника на привлечение к такой работе не требуется. Работодатель на это время не вправе поручать ему выполнение работ, не определенных его должностной инструкцией, т.е. сотрудник продолжает исполнять свои трудовые функции, закрепленные в его контракте. При ненормированном рабочем дне сотрудник для выполнения своих трудовых обязанностей может привлекаться только в свой рабочий день. Причем это может быть осуществлено как до начала рабочего дня (смены), так и после его (ее) окончания.

Пример 1. Сотруднику фирмы установлен режим ненормированного рабочего дня. Он работает по пятидневной рабочей неделе с двумя выходными днями (в субботу и воскресенье). В пятницу по распоряжению руководителя организации в связи с выпуском отчетной документации он продолжил выполнять свои трудовые функции в течение 4 часов после окончания рабочего дня. Заканчивать же работу пришлось в субботу еще в течение 3 часов.

Отработанные сотрудником в пятницу 4 часа не подлежат оплате как сверхурочные. Они компенсируются предоставлением ежегодного дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день. За 3 часа работы в субботу сотруднику должен быть предоставлен другой день отдыха или же эти часы должны быть оплачены в размере не менее двойной часовой ставки (ст. 152 ТК РФ).

Привлекаемые сотрудники

Законодатель в ТК РФ уточнил, что перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка организации (ст. 101 ТК РФ). Поэтому организация имеет полное право самостоятельно устанавливать должности, занимая которые сотрудники будут трудиться на условиях ненормированного рабочего дня.

Отметим, что в настоящее время не отменены и типовые перечни таких должностей, действовавшие ранее на отраслевом уровне в установленном порядке. Они продолжают действовать в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ (ст. 423 ТК РФ). Такие отраслевые перечни должностей работников с ненормированным рабочим днем, имеющие определенные ограничения в наименованиях должностей, могут применяться в качестве ориентира при разработке организацией упомянутого перечня.

В качестве документа, носящего рекомендательный характер, можно использовать и Постановление НКТ СССР от 13 февраля 1928 г. N 106 "О работниках с ненормированным рабочим днем". В этом документе приведен перечень работников, которым в то время можно было устанавливать ненормированный рабочий день. В соответствии с п. 1 этого Постановления ненормированный рабочий день мог применяться:

- для административного, управленческого, технического и хозяйственного персонала;

- для лиц, труд которых не поддается учету во времени (консультантов, инструкторов, агентов и пр.);

- для лиц, которые распределяют время для работы по своему усмотрению;

- для лиц, рабочее время которых по характеру работы дробится на части неопределенной длительности.

При этом предлагалось в трудовых или коллективных договорах или в правилах внутреннего распорядка организации для лиц, которым устанавливался ненормированный рабочий день, перечислить все основные обязанности, составляющие объем их работы, отнесенный к ненормированному рабочему дню (п. 4 Постановления N 106).

В случае же выполнения работ, не связанных с обязанностями работника, предусмотренными трудовым договором, коллективным договором и правилами внутреннего распорядка, эти работы следовало оплачивать по соглашению как выполнение особых заданий.

Учитывая вышесказанное, при формировании перечня должностей, для которых устанавливается ненормированный рабочий день, следует исходить из характера трудовых обязанностей работника, занимающего определенную должность. Если труд работника поддается нормированию, то введение ненормированного рабочего времени для него, на наш взгляд, является нецелесообразным. Случаи, когда такой работник привлекается к работе дополнительно (задерживается после окончания рабочего дня), следует рассматривать как сверхурочную работу. Она же, как было сказано выше, подлежит оплате в повышенном размере.

В то же время установление ненормированного рабочего дня для всех без исключения работников организации будет выглядеть не вполне объяснимо.

Отнесение к перечню должностей работников с ненормированным рабочим днем тех, труд которых не поддается точному учету во времени или которые распределяют время работы по своему усмотрению, означает, что они могут самостоятельно решать вопрос о работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, если это определено должностными инструкциями или локальными нормативными актами. Предварительного распоряжения руководителя организации о привлечении их к такой работе, в отличие от общего случая, не требуется. В данной ситуации работа по режиму ненормированного рабочего дня производится по инициативе самого работника.

Режим труда и отдыха, если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации, отнесен законодателем к существенным условиям трудового договора (ст. 57 ТК РФ). Поэтому работодатель обязан оговорить в условиях трудового договора, заключенного с работником, установку для него режима ненормированного рабочего дня.

При отсутствии соответствующего условия в трудовом договоре работник вправе отказаться от работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, даже если занимает должность, включенную в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем.

Следует также учитывать и неправомерность установления ненормированного рабочего дня сотруднику, принятому на должность, не включенную в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем, исключительно путем внесения соответствующего условия в его трудовой договор.

На работников с ненормированным рабочим днем распространяются нормы:

- о продолжительности работы (смены) (ст. 94 ТК РФ);

- о времени начала и окончания рабочего дня (смены);

- об освобождении от работы в выходные и нерабочие праздничные дни (ст. 113 ТК РФ).

Привлечение работника, который трудится неполный рабочий день (ст. 93 ТК РФ), к трудовой деятельности сверх нормы ежедневной работы, определенной соглашением сторон, но в пределах установленной продолжительности ежедневной работы (смены) при пяти- и шестидневной рабочих неделях не рассматривается как работа с ненормированным рабочим днем.

Компенсация за "ненормированность"

Особенностью режима ненормированного рабочего дня является то, что работа сверх нормальной продолжительности рабочего времени производится без дополнительной оплаты. Сотрудникам, для которых работодателем установлен такой режим, ежегодно предоставляется дополнительно оплачиваемый отпуск. Конкретная продолжительность, порядок и условия предоставления указанного отпуска определяются коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Его продолжительность не может быть менее трех календарных дней (ст. 119 ТК РФ).

До 6 октября 2006 г. в случае, когда такой отпуск не предоставлялся, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсировалась работодателем как сверхурочная работа. Изменениями же, внесенными в ТК РФ Федеральным законом от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании недействующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации", эта норма упразднена. Поэтому работникам с ненормированным рабочим днем ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется в обязательном порядке.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем устанавливаются в организациях, финансируемых из:

- федерального бюджета - Правительством РФ;

- бюджета субъекта РФ - органами власти субъекта РФ;

- местного бюджета - органами местного самоуправления.

Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утверждены Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. N 884.

Продолжительность дополнительного отпуска работникам, которые при необходимости эпизодически привлекаются по распоряжению работодателя к выполнению своих трудовых обязанностей за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, зависит от объема их работы, степени напряженности труда, возможности выполнения ими своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий (п. 3 Правил предоставления ежегодного дополнительного отпуска).

Ряд министерств и ведомств внутренними документами установили порядки предоставления дополнительных отпусков. При этом продолжительность такого дополнительного отпуска для различных категорий работников составляет от 8 до 14 календарных дней. Принимая такое решение, руководители министерств и ведомств следовали Правилам об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ СССР 30 апреля 1930 г. N 169). Согласно этим Правилам срок дополнительного отпуска, предоставляемого работникам с ненормированным рабочим днем в качестве компенсации за нагрузку и работу во внеурочное время, в государственных учреждениях и предприятиях не может превышать 12 рабочих дней (п. 8 Правил об очередных и дополнительных отпусках). Таким образом, максимально обоснованная продолжительность дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день для организаций, финансируемых за счет бюджетов различных уровней, составляет 14 календарных дней.

Однако для упомянутых структур существует еще одно ограничение: оплата дополнительных отпусков, предоставляемых работникам с ненормированным рабочим днем, производится в пределах фонда оплаты труда.

Коммерческие организации могут воспользоваться Правилами предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска в качестве рекомендаций для установления продолжительности такого отпуска. Отметим, что при установлении срока дополнительного отпуска для них существует только ограничение по минимальной его величине - 3 календарных дня.

При определении продолжительности дополнительного отпуска организации должны учитывать периодичность привлечения работников к выполнению своих трудовых обязанностей сверх нормальной продолжительности рабочего времени. Если такая работа выполняется достаточно редко, то и продолжительность отпуска должна быть минимальной или близкой к ней. Если же работник довольно часто привлекается к работе за пределами нормально продолжительности рабочего времени, то и продолжительность его дополнительного отпуска должна быть адекватной.

Право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня (п. 4 Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска). Возможен вариант, когда работнику, который в течение года фактически отработал сверх установленной нормы рабочего времени не столь уж и много, в соответствии с принятым в организации порядком будет предоставлен дополнительный отпуск максимальной продолжительности. И наоборот, при установленной минимальной продолжительности дополнительного отпуска работник может отработать в течение года сверх установленной нормы рабочего времени значительно больше, чем приходящееся на этот промежуток времени количество рабочих часов, - 24 ч (8 ч/дн. x 3 дн.).

Упомянутые Правила обязывают бюджетные организации вести учет времени, фактически отработанного каждым работником при использовании режима ненормированного рабочего дня (п. 3 Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска). Такой учет желательно организовать и коммерческим структурам. Он позволит подтвердить продолжительность установленного дополнительного отпуска сотруднику или же откорректировать его на следующий год.

Обязанность по ведению точного учета времени за пределами нормальной продолжительности рабочего дня может возникнуть у работодателя, если им не предоставляются дополнительные дни отпуска. В этом случае период работы сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.

Напомним, что сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно (ст. 152 ТК РФ).

Предельное количество часов по сверхурочным работам за год - не более 120 ч (ст. 99 ТК РФ) - может послужить организации для установления максимальной продолжительности предоставляемого дополнительного отпуска - 15 раб. дн. (120 ч : 8 ч/раб. дн.). Для пересчета рабочих дней в календарные можно применить коэффициент 1,4, используемый для аналогичного пересчета в Положении об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утв. Постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 N 213). Хотя получаемый в этом случае 21 календарный день (15 раб. дн. x 1,4) дополнительного отпуска не предел для коммерческих структур.

Таким образом, при введении режима ненормированного рабочего дня в коммерческих структурах по аналогии с бюджетными желательно организовать надлежащий учет часов, отработанных сотрудниками за пределами нормальной продолжительности рабочего времени. Порядок организации и ведения такого учета должен быть установлен локальным нормативным актом организации.

Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день может быть присоединен к основному ежегодному отпуску работника или предоставлен ему в отдельные по соглашению с работодателем сроки.

Пример 2. Работнику с ненормированным рабочим днем согласно коллективному договору за данный режим рабочего времени установлен дополнительный отпуск - 8 календарных дней. Им подано заявление на предоставление очередного и дополнительного отпуска с 9 октября 2006 г.

Общая продолжительность предоставляемого отпуска составит 36 календарных дней (28 + 8). Сотрудник должен выйти на работу 14 ноября 2006 г., так как нерабочий праздничный день - 4 ноября - в число календарных дней отпуска не включается (ст. 120 НК РФ).

По письменному заявлению работника дополнительный отпуск может быть заменен денежной компенсацией, так как именно это количество дней отпуска и превышает не подлежащие компенсации 28 календарных дней отпуска (ст. 126 ТК РФ). При этом право окончательного решения принадлежит именно работодателю. В частности, он вправе отказать работнику в его просьбе о компенсации дополнительного отпуска в денежной форме и предоставить отпуск для его использования.

Оплачивается предоставляемый дополнительный отпуск по правилам, установленным ст. 139 ТК РФ. До 6 октября среднедневной заработок для оплаты отпусков исчислялся за последние три календарных месяца путем деления суммы начисленной заработной платы на 3 и на 29,6. Начиная же с этой даты такой заработок рассчитывается путем деления совокупной величины начисленной заработной платы за 12 календарных месяцев на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней). Как первый вариант исчисления, так и второй применяются при условии, что расчетный период сотрудник полностью отработал.

Пример 3. Несколько изменим данные примера 2. Работник написал заявление на предоставление ежегодного основного отпуска с 9 октября 2006 г., указав при этом о желании получить денежную компенсацию за дни дополнительного отпуска. Данные по начислениям заработной платы в период с октября 2005 г. по сентябрь 2006 г. приведены в таблице.

     
   ——————————T——————————————————————T—————————————————————————————————————————————————————————————————
   

Год ¦ 2005 ¦ 2006

     
   ——————————+———————T——————T———————+——————T———————T——————T——————T——————T——————T——————T——————T————————
   

Месяц ¦Октябрь¦Ноябрь¦Декабрь¦Январь¦Февраль¦ Март ¦Апрель¦ Май ¦ Июнь ¦ Июль ¦Август¦Сентябрь

     
   ——————————+———————+——————+———————+——————+———————+——————+——————+——————+——————+——————+——————+————————
   

Начисления¦ 18 900¦ 19400¦ 19 100¦20 400¦ 20 700¦20 400¦20 800¦20 600¦20 800¦20 800¦21 000¦ 20 800

     
   ——————————+———————+——————+———————+——————+———————+——————+——————+——————+——————+——————+——————+————————
   

Величина среднедневного заработка работника - 690,76 руб/дн. ((18 900 руб. + 19 400 руб. + 19 100 руб. + 20 400 руб. + 20 700 руб. + 20 400 руб. + 20 800 руб. + 20 600 руб. + 20 800 руб. + 20 800 руб. + 21 000 руб. + 20 800 руб.) : 12 : 29,4 дн.). Сумма среднего заработка по оплате отпуска - 24 867,35 руб. (690,76 руб/дн. x 36 дн.), из них 5526,08 руб. (690,76 руб/дн. x 8 дн.) составляет денежная компенсация в счет дополнительного отпуска, предоставляемого за ненормированный рабочий день.

Первым рабочим днем после окончания отпуска у работника будет 7 ноября 2006 г.

Если бы сотрудник при тех же начислениях пошел в отпуск со 2 октября, то величина среднедневного заработка работника составила бы 704,95 руб/дн. (20 800 руб. + 21 000 руб. + 20 800 руб.) : 3 : 29,6 дн.). Размер отпускных в этом случае возрос бы до 25 378,38 руб. (704,95 руб/дн. x 36 дн.), сумма же компенсации - до 5639,64 руб. (704,95 руб/дн. x 8 дн.). Выходить же на работу сотруднику следовало бы 30 октября.

В случае же, когда один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью до внесения соответствующих изменений в упомянутое Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, на наш взгляд, все же необходимо придерживаться нормы, установленной п. 9. Только среднемесячное число календарных дней - 29,6 - необходимо поменять на 29,4. С учетом этого дневной заработок исчисляется как частное от деления значения фактически начисленной заработной платы за расчетный период (12 мес.) на совокупность произведения среднемесячного числа календарных дней (29,4) на количество полностью отработанных месяцев и количества календарных дней в не полностью отработанных месяцах. При этом количество календарных дней в не полностью отработанных месяцах рассчитывается путем умножения рабочих дней по календарю пятидневной рабочей недели, приходящихся на отработанное время, на коэффициент 1,4.

В случае переноса либо неиспользования дополнительного отпуска, а также увольнения право на указанный отпуск реализуется в порядке, установленном трудовым законодательством РФ для ежегодных оплачиваемых отпусков.

Напомним, что при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ). При этом размер компенсации должен определяться исходя из общей продолжительности ежегодного отпуска работника, которая рассчитывается путем суммирования всех положенных работнику отпусков: основного (28 или более календарных дней) и дополнительных (в том числе и за ненормированный рабочий день).

Пример 4. Сотруднику в соответствии с условиями заключенного с ним трудового договора установлен ненормированный рабочий день. Работа в указанном режиме компенсируется предоставлением дополнительного отпуска продолжительностью 7 календарных дней. Работник увольняется 24 ноября 2006 г. Последний рабочий год у сотрудника начался 14 января 2006 г.

На момент увольнения сотрудник не использовал отпуск за рабочий год с 14 января по 24 ноября 2006 г. Таким образом, он имеет право на замену денежной компенсацией неиспользованных дней отпуска за этот период, а именно за 10 месяцев и 11 дней.

Общая продолжительность ежегодного отпуска составляет 35 календарных дней (28 + 7). За каждый полный отработанный месяц работнику должен быть предоставлен отпуск продолжительностью 2,917 дня (35 дн. : 12 мес.).

При увольнении работнику должна быть выплачена компенсация за неиспользованные дни отпуска за 10 месяцев, так как отработанные дни, составляющие менее половины месяца, отбрасываются. Общая величина дней компенсации - 29,17 дн. (2,917 дн/мес. x 10 мес.).

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением. При этом днем увольнения считается последний день отпуска (ст. 127 ТК РФ).

Пример 5. Несколько изменим условие примера 4. Работник написал заявление о предоставлении с 27 ноября 2006 г. неиспользованных дней отпуска с последующим увольнением.

Если бы работник увольнялся 27 ноября, то ему была положена денежная компенсация за 29,17 дня отпуска (хотя период, за который работник имеет право на замену денежной компенсацией неиспользованных дней отпуска, и возрос до 10 месяцев и 14 дней, но эта компенсация положена та же - за 10 месяцев, см. пример 4). Наличие же заявления с последующим увольнением означает увеличение рабочего года работника еще на 29 календарных дней. В связи с чем его размер достигает 11 месяцев и 13 дней. И тогда количество дней отпуска возрастает до 32,08 дн. (2,917 дн/мес. x 11 мес.). Таким образом, последним днем работы для сотрудника будет 29 декабря 2006 г.

Вопросы налогообложения

При исчислении налога на прибыль организаций в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются:

- любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах;

- стимулирующие начисления и надбавки;

- компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда;

- премии и единовременные поощрительные начисления;

- расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства РФ, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

При этом в состав таких расходов включаются и расходы на оплату труда, сохраняемую работникам на время отпуска, предусмотренного законодательством РФ (п. 7 ст. 255 НК РФ). Расходы же на оплату дополнительно предоставляемых по коллективному договору (сверх предусмотренных действующим законодательством) отпусков работникам для целей налогообложения прибыли не учитываются (п. 24 ст. 270 НК РФ).

Если:

- режим ненормированного рабочего дня установлен для отдельных категорий работников организации;

- перечень должностей работников с режимом ненормированного рабочего дня установлен коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации в соответствии с ТК РФ;

- условия установки режима ненормированного рабочего дня прописываются в трудовых договорах, заключаемых с сотрудниками, переводимыми на этот режим;

- продолжительность дополнительных оплачиваемых отпусков, предоставляемых работникам с ненормированным рабочим днем, установлена коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации, и она превышает 3 календарных дня, -

то организация вправе учесть для целей налогообложения прибыли расходы на оплату ежегодного дополнительного отпуска в фактических размерах (Письмо Минфина России от 13 января 2006 г. N 03-03-04/2/5). Причем затраты по оплате такого дополнительного отпуска учитываются в расходах на оплату труда независимо от того, привлекался ли сотрудник к работе сверх рабочего времени в течение отчетного (налогового) периода или нет (Письмо Минфина России от 28 января 2005 г. N 03-03-01-04/1/38).

Начисленная сумма дополнительного отпуска включается в облагаемый доход сотрудника при исчислении налога на доходы физических лиц.

Она учитывается при исчислении облагаемых баз по ЕСН и страховым взносам на обязательное пенсионное страхование. На нее начисляются и страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

О.Митрич

Подписано в печать

18.08.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——