"Бухгалтерия и банки", 2006, N 8

БАНКОВСКАЯ ТАЙНА: СОСТОЯНИЕ И ПРОБЛЕМЫ

Банковская тайна - один из основополагающих аспектов особых отношений, которые складываются между кредитными организациями и их клиентами, а также между кредитными организациями и лицами, которые желают получить информацию.

Надо отметить, что законодатель сформулировал нормы о банковской тайне крайне небрежно. Действующее законодательство не содержит определения понятия "банковская тайна". Содержание банковской тайны вводится как Гражданским кодексом РФ (ст. 857), так и Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (ст. 26; далее - Закон N 395-1). При этом содержание указанных норм существенно разнится, в связи с этим на практике возникает ряд проблем, которые нередко приводят к судебным спорам.

Рассмотрим основные блоки вопросов, связанных с банковской тайной.

Что такое "банковская тайна"?

Под банковской тайной фактически понимается особый вид информации, которая становится известной кредитной организации в ходе осуществления банковской деятельности, а также некоторым другим лицам, которые получают такую информацию от (в) кредитной организации в ходе ее проверки или взаимодействия с ней.

Режим банковской тайны определяется нормами права, устанавливающими:

1) правовое положение субъектов правоотношений по использованию, предоставлению и охране информации, которой располагает кредитная организация;

2) содержание информации, на которую распространяется данный режим;

3) условия и порядок предоставления и использования информации, которой располагает кредитная организация;

4) порядок правовой защиты информации, которой располагает кредитная организация, включая ответственность за разглашение такой информации.

В отличие от большинства европейских государств в России объем информации, относящейся к банковской тайне, очерчен законом. Из этого, однако, не вытекает однозначность - формулировки законов предоставляют достаточно возможностей для творческой мысли при их толковании. Остановимся на сопоставлении норм ГК РФ и Закон N 395-1 (см. таблицу).

     
   ————————————————————————————————T—————————————————————————————————
   

Статья 857 ГК РФ ¦ Статья 26 Закона N 395-1

     
   ————————————————————————————————+—————————————————————————————————
   

Гарантируется тайна

     
   ————————————————————————————————T—————————————————————————————————
   

- банковского счета; ¦- об операциях;

     
   ————————————————————————————————+—————————————————————————————————
   

- банковского вклада; ¦- о счетах о вкладах своих

¦клиентов и корреспондентов;

     
   ————————————————————————————————+—————————————————————————————————
   

- операций по счету и сведений ¦- об иных сведениях,

о клиенте ¦устанавливаемых кредитной

¦организацией, если это не

¦противоречит федеральному закону

     
   ————————————————————————————————+—————————————————————————————————
   

При толковании данных законодательных положений возникает несколько вопросов:

1) кого считать "клиентом"?

2) каков смысл термина "операции клиентов и корреспондентов"?

3) что понимается под "иными сведениями, устанавливаемыми кредитной организацией"?

"Клиент кредитной организации". ГК РФ и Закон N 395-1 оперируют понятием "клиент" банка. В ГК РФ статья о банковской тайне включена в главу о банковском счете (гл. 45 "Банковский счет"). Поэтому понятие "клиент", очевидно, обозначает сторону в договоре банковского счета. Из этого часто делается вывод, что режим банковской тайны распространяется только на информацию, которая связана с контрагентами банков по договорам банковского счета. Учитывая, что правила о договоре банковского счета распространяются и на отношения кредитной организации и вкладчика - стороны по договору банковского вклада (депозита) (п. 3 ст. 834 ГК РФ), в круг клиентов включаются и вкладчики, соответственно режим банковской тайны распространяется и на информацию о банковском вкладе.

Закон N 395-1 также не содержит определения термина "клиент", что дает некоторым специалистам повод считать, что данный термин следует толковать точно так, как он используется в ГК РФ. Поскольку ст. 26 Закона N 395-1 охватывает отношения банка с клиентом, которые в силу ст. 30 являются договорными, а сам Закон N 395-1 не содержит специальных норм о порядке использования содержащихся в нем понятий, то в силу п. 1 ст. 2 ГК РФ можно рассматривать ст. 26 Банковского закона как специальную гражданско-правовую норму, которая, таким образом, не может противоречить ст. 857 ГК РФ. Соответственно понятия, содержащиеся в данных нормах, должны трактоваться именно в тех значениях и в соответствии с их содержанием, которое дает сам ГК РФ в других статьях <1>. Однако при рассмотрении данного вопроса следует учитывать, что институт банковской тайны является публично-частным институтом. Закон N 395-1 (п. 1 ст. 30) установил: "Отношения между... кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом". Отношения по охране банковской тайны возникают в силу закона, а факт заключения договора между банком и клиентом является лишь элементом юридического состава, необходимого для применения нормы ст. 26 Закона N 395-1. Более того, из Закона N 395-1 (ст. 30) вытекает, что под договорами между банком и клиентом подразумеваются как минимум договоры банковского счета, банковского вклада и кредитный договор. Анализ иных статей Банковского закона позволяет говорить о том, что этими видами договоров данный перечень не исчерпывается, но включает в себя договоры о предоставлении любых иных банковских услуг.

     
   ————————————————————————————————
   

<1> Гизатуллин Ф. Банк клиента не выдаст? Нормативное регулирование и понятие банковской тайны // Бизнес-адвокат, 2004, N 7. СПС КонсультантПлюс.

По общему правилу, если грамматическое толкование нормы права не позволяет с однозначностью установить ее смысл, следует прибегнуть к логическому толкованию - сопоставить данную норму с другими нормами данного нормативного акта для выявления их общего смысла. Именно на таком принципе основываются положения ст. 431 ГК РФ при разрешении вопроса о толковании условий договора, и именно на такой последовательности использования способов толкования настаивает теория права.

Если рассматривать Закон N 395-1 в целом, очевидно, что термин "клиент" используется в нем в значительно более широком смысле, чем в ГК РФ. В нем говорится о:

- о "взыскании денежных средств со счетов (с вкладов) клиентов кредитной организации" <2>;

- о возврате "клиентам кредитной организации ценных бумаг или иного имущества, которые приняты кредитной организацией на хранение и (или) учет по договорам доверительного управления или иным договорам, связанным с осуществлением кредитной организацией профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" <3>;

- о кредитовании клиентов <4> и т.д.

     
   ————————————————————————————————
   

<2> Подпункт 7 п. 1 ст. 20 Закона N 395-1.

<3> Подпункт 5 п. 12 ст. 20 Закона N 395-1.

<4> Статья 28 Закона N 395-1.

Таким образом, Закон N 395-1 в использовании термина "клиент" вовсе не ограничивается узким смыслом стороны по договору банковского счета, поэтому не следует сводить значение этого термина к владельцам банковских счетов и вкладов. Субъектами отношений по охране банковской тайны могут быть в принципе любые контрагенты кредитной организации (юридические и физические лица, в том числе иностранные, публично-правовые образования, международные организации, а также организации, не имеющие статуса юридического лица), информация о которых подпадает под режим банковской тайны по содержанию.

Тот факт, что возникновение у лица статуса клиента банка в российском законодательстве зависит от заключения лицом договора с банком, не позволяет распространять положения о банковской тайне на преддоговорные и иные правоотношения с участием кредитных организаций.

Так, например, лицо обратилось в банк за кредитом, предоставив банку значительное количество документов и информации. Кредит не был выдан. Соответственно данное лицо не стало клиентом банка. Следуя предписаниям закона, банк не несет обязанности по сохранению полученной от заявителя информации в тайне.

Или другой пример. Компания открыла счет в банке "Ручеек" и длительное время активно проводила по нему операции. По каким-то причинам данная компания закрыла счет в банке "Ручеек" и использует счета в других банках. Такая компания для банка "Ручеек" уже не является клиентом <5>. И банк "Ручеек" не обременен обязанностью по сохранению банковской тайны в отношении документов и информации, полученных от компании, закрывшей счет.

     
   ————————————————————————————————
   

<5> Аналогичный вывод отражен в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 13 октября 2005 г. по делу N А42-2085/2005-16 // СПС КонсультантПлюс. Однако в указанном Постановлении определено иное последствие - невозможность для банка представить запрашиваемые документы.

Операции клиентов и корреспондентов. Понятие "операция" в ГК РФ не раскрывается. К операциям по банковскому счету можно отнести принятие и зачисление средств на счет, перечисление и выдачу средств со счета.

Используемые в Законе N 395-1 термины следует толковать в логической связи с другими положениями данного Закона. Так, Закон N 395-1 использует термин "операция" в значении "банковская операция" <6>, а значит, включает в себя не только операции по счетам, но и все иные банковские операции. Таким образом, учитывая изложенное выше толкование понятия "клиент", к операциям клиентов, информация о которых защищается в силу Закона N 395-1, можно отнести также операции по вкладам и кредитам, операции по купле-продаже иностранной валюты, операции, связанные с выдачей банковских гарантий и осуществлением переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

     
   ————————————————————————————————
   

<6> Статья 5 Закона N 395-1.

Иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией. Вопрос о том, что российский законодатель имел в виду под "иными сведениями, устанавливаемыми кредитной организацией", входящими в объем банковской тайны, также не получил однозначного разрешения в литературе.

Большинство специалистов согласны с утверждением, что сведения, в отношении которых действует режим банковской тайны, должны касаться непосредственно клиентов кредитной организации. Возникает вопрос, какие дополнительные ("иные") сведения подлежат охране в режиме банковской тайны. Законодательством не предусмотрены ни порядок, ни основания отнесения банком сведений к банковской тайне. Распространение на банковскую тайну норм, регулирующих коммерческую тайну, не представляется возможным ввиду существенных различий между этими видами конфиденциальной информации. При установлении перечня кредитная организация должна исходить исключительно из интересов клиента и необходимости предотвращения возможности причинения ущерба клиенту.

Место банковской тайны среди других видов информации

с ограниченным доступом

В российской правовой доктрине отсутствует единство мнений по поводу соотношения банковской тайны с иными видами информации с ограниченным доступом.

Соотношение банковской и коммерческой тайны. Некоторые исследователи считают, что банковская тайна представляет собой особую разновидность коммерческой тайны. С такой позицией сложно согласиться, так как банковская тайна существенно отличается от коммерческой.

1. Банковская тайна возникает в силу закона вне зависимости от волеизъявления субъектов отношений по поводу ее охраны. Напротив, информация приобретает статус коммерческой тайны после одностороннего объявления ее коммерческой тайной. В отношении банковской тайны закон устанавливает ее содержание, субъектов, порядок предоставления. В то же время в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне", объем информации, относящейся к коммерческой тайне, устанавливается организацией самостоятельно, так же как и круг лиц, обладающих доступом к охраняемым сведениям.

2. Одним из основных признаков банковской тайны является то, что конфиденциальная информация предоставляется клиентом банку в целях обеспечения надлежащего оказания банком соответствующих услуг по договору с клиентом. Таким образом, передача сведений носит вспомогательный (акцессорный) характер по отношению к заключенному между банком и клиентом договору. Обязанность хранить банковскую тайну неотделима от других обязательств банка по такому договору. Коммерческая тайна, в отличие от банковской, не имеет признаков акцессорности - создание коммерческой тайны является самоцелью действий субъекта по установлению соответствующего режима.

3. Обязанность по охране банковской тайны является относительной: одному управомоченному лицу (клиенту) противостоит одно обязанное (банк). Напротив, отношения по охране коммерческой тайны являются абсолютными: одному управомоченному лицу (обладателю информации) противостоит неопределенный круг лиц, обязанных воздерживаться от посягательства на эту информацию.

4. Одним из обязательных признаков коммерческой тайны является принятие ее обладателем мер к охране ее конфиденциальности (ст. 139 ГК РФ). Иными словами, обладатель коммерческой тайны всегда осуществляет ее охрану в своих собственных интересах. Для режима банковской тайны характерно закрепление обязанности по охране конфиденциальности сведений только за владельцами и пользователями информации в интересах обладателя, но не за самим обладателем информации.

5. Коммерческая тайна может являться предметом сделок (например, такую информацию можно передать другому лицу, получив за это деньги), а банковская тайна не может передаваться лицом, осуществляющим ее охрану, по сделкам с третьими лицами.

6. К числу обязательных признаков коммерческой тайны (ст. 139 ГК РФ) является наличие у информации действительной или потенциальной коммерческой ценности в силу ее неизвестности третьим лицам. Для лица, осуществляющего охрану тайны, существует позитивный экономический стимул. Банковская же тайна предполагает охрану не только информации, связанной с предпринимательской деятельностью, а любой информации, которая связана с соответствующими банковскими операциями, в том числе и не имеющей коммерческого характера. Для банка осуществление охраны банковской тайны имеет лишь негативный стимул в виде ответственности за ее разглашение.

Итак, степень различия между режимами коммерческой тайны и банковской тайны настолько велика, что не позволяет относить банковскую тайну к подвиду коммерческой. Однако институт банковской тайны, наравне с налоговой, нотариальной, аудиторской тайной, является одной из гарантий охраны коммерческой тайны.

Банковская тайна и служебная тайна. Действующее законодательство также не содержит легального определения понятия "служебная тайна".

ГК РФ лишь устанавливает, что информация составляет служебную тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную тайну, определяются законом и иными правовыми актами (п. 1 ст. 139 ГК РФ).

Таким образом, закон выделяет некоторые характеристики служебной тайны:

- действительная или потенциальная коммерческая ценность;

- охрана конфиденциальности информации ее обладателем.

Как мы уже выяснили при сравнении банковской и коммерческой тайны, приведенные характеристики могут отсутствовать в отношении банковской тайны.

Информация, составляющая охраняемую законом тайну третьих лиц (коммерческую, личную, семейную, банковскую), может подпадать под режим служебной тайны, если она была получена представителем государственного или муниципального органа в процессе исполнения служебных обязанностей в случаях и в порядке, установленных федеральным законом <7>. В этой связи необходимо отметить, что банковские служащие не являются субъектами служебной тайны, а их обязанность хранить банковскую тайну возникает в силу их особого статуса пользователей информации, составляющей банковскую тайну.

     
   ————————————————————————————————
   

<7> В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. N 1233 "Об утверждении Положения о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти".

Соотношение банковской тайны, личной тайны и семейной тайны. В соответствии с Конституцией РФ (ч. 1 ст. 23 и ч. 3 ст. 56) каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, и это право не подлежит ограничению. Понятия "банковская тайна" и "личная и семейная тайна" могут пересекаться.

Но следует иметь в виду, что личная тайна является тайной "первичной", а банковская - "вторичной". Институт банковской тайны является одной из гарантий конституционного права на личную и семейную тайну, тем не менее режим банковской тайны не совпадает с режимом личной тайны даже в отношении банковской информации, касающейся физических лиц. Конституционный Суд РФ отмечает, что "поскольку сведения о вкладах и счетах граждан в банках представляют собой информацию персонального характера, законодатель установил специальный правовой режим банковской тайны" <8>.

     
   ————————————————————————————————
   

<8> Определение Конституционного Суда РФ "По жалобе Открытого акционерного общества "Универсальный коммерческий банк "Эра" на нарушение конституционных прав и свобод ч. 2 и 4 ст. 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" от 19 января 2005 г. N 10-О.

Правоотношения по охране личной и семейной тайны являются абсолютными. Кредитная организация обязана не посягать на личную и семейную тайну любого лица как член того неопределенного круга обязанных лиц, которые противостоят в абсолютном правоотношении управомоченному лицу. Но эта обязанность не является обязанностью по охране банковской тайны. Как уже отмечалось, отношения по охране банковской тайны являются относительными, физические лица выступают в качестве их участников исключительно как клиенты кредитной организации, информация о них становится известной кредитной организации в связи с осуществлением ею профессиональных функций.

Можно утверждать, что банковская тайна является гарантией личной и семейной тайны. Практическое применение данного вывода можно проследить в решениях Конституционного Суда РФ <9>. КС РФ, сославшись на конституционные гарантии неприкосновенности частной жизни, личной тайны и недопустимости распространения информации о частной жизни лица без его согласия, указал, что Конституция РФ определяет основы правового режима и законодательного регулирования банковской тайны как способа защиты сведений о частной жизни граждан, в том числе об их материальном положении, и защиты личной тайны. Таким образом, банковская тайна (в отношении сведений о гражданине) не является личной тайной, а является одной из гарантий защиты личной тайны.

     
   ————————————————————————————————
   

<9> Постановление Конституционного Суда РФ от 14 мая 2003 г. N 8-П "По делу о проверке конституционности п. 2 ст. 14 Федерального закона "О судебных приставах" в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа".

Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что банковская тайна по российскому праву представляет собой особый режим информации с ограниченным доступом. С такими режимами информации, как адвокатская тайна, врачебная тайна, тайна нотариальных действий и др., ее объединяет то, что все они являются видами профессиональной тайны, различающимися по свойствам субъекта, осуществляющего охрану сведений.

Гаранты и хранители банковской тайны

Субъекты правоотношений, связанных с охраной, предоставлением и использованием банковской тайны, могут быть разделены в зависимости от оснований получения информации и объема прав на информацию на три группы:

- обладатели информации, составляющей банковскую тайну, т.е. лица, которым принадлежат исключительные права по своему усмотрению использовать относящуюся к ним информацию <10>. Это клиенты кредитных организаций, чьи личные и коммерческие интересы защищаются институтом банковской тайны;

- владельцы информации - кредитные организации, приобретающие подлежащие охране как банковская тайна сведения на основании договоров с клиентами. Информация передается клиентом в банк либо создается непосредственно при исполнении договора. Передача информации в данном случае носит дополнительный к договору характер и имеет целью обеспечить возможность выполнения кредитной организацией обязательств по договору. Владельцы информации имеют право на ее использование, а в случаях, прямо предусмотренных законом, также право предоставления такой информации третьим лицам;

- пользователи информации - получают сведения, относящиеся к банковской тайне, от владельцев информации в связи с необходимостью выполнения своих профессиональных (должностных) обязанностей. Пользователи информации могут получать доступ к банковской тайне только на основании закона.

     
   ————————————————————————————————
   

<10> В статье термин "обладатели информации" используется в значении проекта федерального закона N 217354-4 "Об информации, информационных технологиях и защите информации", в редакции, принятой ГД ФС РФ в первом чтении 25 ноября 2005 г.

Банковский закон устанавливает следующее:

- банковскую тайну гарантируют кредитные организации, Банк России и организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов (Агентство по страхованию вкладов (АСВ));

- все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну;

- Банк России, АСВ не вправе разглашать сведения, полученные ими в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций;

- аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения, полученные в ходе проводимых ими проверок;

- уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем <11>, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма";

- за разглашение банковской тайны Банк России, АСВ, кредитные, аудиторские и иные организации, КФМ, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба.

     
   ————————————————————————————————
   

<11> Комитет по финансовому мониторингу (КФМ).

Обязанность соблюдать специальный режим хранения и доступа в отношении банковской тайны предусмотрена также для:

- таможенных органов (Таможенный кодекс РФ от 28 мая 2003 г. N 61-ФЗ);

- налоговых органов (пп. 6 п. 1 ст. 32 НК РФ);

- органов и агентов валютного контроля (п. 8 ст. 23 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле");

- Федеральной службы по финансовым рынкам - уполномоченного государственного органа, осуществляющего контроль и надзор за деятельностью бюро кредитных историй (Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях");

- Федеральной службы государственной статистики (Постановление Правительства РФ от 30 июля 2004 г. N 399 "Об утверждении Положения о Федеральной службе государственной статистики");

- Федеральной службы финансово-бюджетного надзора (Постановление Правительства РФ от 15 июня 2004 г. N 278 "Об утверждении Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора").

Для иных субъектов, в частности для прокурорских работников, инспекторов Счетной палаты, обязанность соблюдения режима конфиденциальности сведений сформулирована в общем виде - "хранить охраняемую законом тайну".

Рассмотрим каждую из выделенных групп субъектов более подробно.

Обладатели информации, составляющей банковскую тайну. В настоящее время законом не установлена обязанность банков по охране банковской тайны в отношении предоставленной в целях заключения договора с банком информации о лице до момента заключения договора. Между тем такая информация, касающаяся физических лиц, может охраняться как персональные данные. Степень их охраны существенно повысится в случае законодательного установления общих принципов и условий сбора и обработки персональных данных <12>.

     
   ————————————————————————————————
   

<12> См. проект федерального закона N 217352-4 "О персональных данных", ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 25 ноября 2005 г. // СПС КонсультантПлюс.

Режим охраны персональных данных не может быть использован аналогичным образом для восполнения пробела регулирования в отношении информации о юридических лицах.

Раскрывая круг лиц, которые могут относиться к обладателям банковской тайны, следует обратить внимание на используемый ст. 26 Закона N 395-1 термин "корреспондент кредитной организации". Использование этого понятия в данной норме не несет существенной правовой нагрузки, так как оно находится в отношениях субординации с понятием клиент, где "клиент" является подчиняющим, а "корреспондент" - подчиненным. Действительно, согласно ст. 860 ГК РФ на договоры корреспондентского счета распространяются правила о договорах банковского счета, т.е. банки-корреспонденты являются клиентами того банка, где у них открыты счета. В связи с этим можно утверждать, что по российскому законодательству единственным обладателем информации, относящейся к банковской тайне, является клиент кредитной организации.

Владельцы информации, составляющей банковскую тайну. Закон N 395-1 (п. 1 ст. 26) в список "гарантов" банковской тайны включает все кредитные организации, а также Банк России и АСВ. Статус последнего субъекта в отношении банковской тайны весьма любопытен. С одной стороны, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не состоит в договорных отношениях с обладателями информации, а получает сведения, уже отнесенные к банковской тайне, с соблюдением режима предоставления таких сведений. Статус такой организации сходен со статусом пользователя банковской тайны. С другой стороны, закон закрепляет за АСВ право не только пользоваться, но и распоряжаться информацией, относящейся к банковской тайне, - правомочие, допустимое для владельцев информации <13>.

     
   ————————————————————————————————
   

<13> Пункт 2 ст. 31 Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации".

Пользователи информации, составляющей банковскую тайну. Кредитная организация "гарантирует" тайну, при этом обязанность хранить тайну вменяется всем служащим кредитной организации. Если толковать Закон N 395-1 буквально, обязанность соблюдать режим банковской тайны возникает только у физических лиц - работников кредитной организации, а у самой организации может возникнуть лишь обязанность нести субсидиарную ответственность в случае разглашения банковской тайны и нехватки имущества виновного работника для удовлетворения требований клиента. Такой подход не согласуется с правовой природой банковской тайны, которая возникает из правоотношений между банком и клиентом, а служащий банка стороной этих отношений не является и действует исключительно от имени банка. Очевидно, что термин "гарантирует" в данном случае следует понимать иначе. Кредитные организации должны принять все меры к недопущению со стороны своих служащих прямого несанкционированного разглашения информации, составляющей банковскую тайну, или их попустительства, повлекшего за собой раскрытие информации третьим лицам.

Банковские служащие и иные пользователи информации, относящейся к банковской тайне, так же как и владельцы, обязаны соблюдать режим конфиденциальности.

Однако опять же возникают вопросы, если мы рассматриваем данную обязанность служащих не в статике, а в динамике. После прекращения трудовых отношений между кредитной организацией - работодателем и "служащим кредитной организации" - работником последний утрачивает статус служащего. Следовательно, прекращает действие и обязанность по сохранению банковской тайны... К сожалению, действующее законодательство не регулирует данный вопрос.

Банковский закон устанавливает запрет на раскрытие полученной в результате выполнения своих профессиональных функций информации для Банка России, организаций, осуществляющих функции по обязательному страхованию вкладов, аудиторских организаций и уполномоченного органа, осуществляющего меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов.

Среди пользователей информации в отдельную группу можно выделить субъектов, чья профессиональная тайна подлежит особой защите. В числе таких субъектов - аудиторы, нотариусы, налоговые органы, адвокаты. В случае получения указанными лицами доступа к банковской тайне в процессе осуществления ими профессиональных обязанностей их права и обязанности в отношении приобретенных сведений регулируются соответственно нормами об аудиторской, нотариальной, налоговой или адвокатской тайне.

При рассмотрении вопроса о статусе пользователей банковской тайны следует иметь в виду, что их обязанность по соблюдению режима конфиденциальности сведений производна от самого факта получения таких сведений. Однако право доступа к банковской тайне предусмотрено законом далеко не для всех тех субъектов, на кого нормативными актами возложена обязанность охраны банковской тайны. Другие субъекты могут быть лишь пользователями информации в обобщенном виде, но не могут получать справки о конкретных клиентах банка (органы статистики). Исходя из смысла положений ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона N 395-1, можно сказать, что определяющее значение для понятия банковской тайны является содержание информации, а не лицо, на которое возложена обязанность по ее охране.

(Окончание см. "Бухгалтерия и банки", 2006, N 9)

А.Селивановский

Подписано в печать

28.07.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——