"Учет. Налоги. Право", 2006, N 27

Вопрос: Мы купили товар у фирмы, которая применяет упрощенную систему налогообложения. По нашей просьбе нам выдали счет-фактуру с выделенным налогом. Но в инспекции сказали: раз продавец не является плательщиком НДС, то права на вычет у вас нет. Так ли это?

Тамара Васильева

Ответ: Компаниям, применяющим общий налоговый режим, выгодно, если поставщик-"упрощенец" выставит счет-фактуру с выделенным НДС. Но можно ли принять налог к вычету?

С одной стороны, все условия для вычета имеются: есть счет-фактура, покупка принята к учету и предназначена для использования в облагаемых НДС операциях. Да и Минфин России по этому вопросу давал разъяснения в пользу компаний (Письмо от 11.07.2005 N 03-04-11/149).

Однако на практике инспекторы в подобных ситуациях отказывают в вычете. Стоит ли с ними спорить?

* * *

Главный специалист отдела косвенных налогов Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России Елена Вихляева считает, что вычет в такой ситуации не предоставляется:

- Нельзя принимать входной налог к вычету, если счет-фактуру выставило лицо, которое не является плательщиком НДС. Что касается Письма N 03-04-11/149, то это ответ на вопрос конкретного налогоплательщика с учетом конкретных обстоятельств. Поэтому компаниям не следует в массовом порядке руководствоваться разъяснениями, данными именно в этом Письме.

* * *

В управлении администрирования косвенных налогов ФНС России разделяют точку зрения коллег из финансового ведомства. Вот как объясняет невозможность применения вычета советник налоговой службы РФ III ранга Ольга Думинская:

- Вычет можно получить только тогда, когда счет-фактуру выставляет плательщик НДС. Счет-фактура заполняется с указанием обязательных реквизитов, которые перечислены в п. 5 ст. 169 НК РФ. В том числе Кодекс требует указать "наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика и покупателя". Организация, которая применяет "упрощенку", не является плательщиком НДС. Поэтому писать себя в графе о налогоплательщике неправомерно. Согласно п. п. 2 и 5 ст. 169 НК РФ такие счета-фактуры составлены с нарушением законодательства. А значит, не дают покупателям права на вычет НДС.

* * *

Старший менеджер департамента аудиторских услуг АКГ "Развитие бизнес-систем" Юлия Мельникова считает, что с такой позицией налоговиков можно поспорить:

- Налоговый кодекс не создает никаких препятствий для вычета у покупателя сумм НДС. Поэтому можно смело идти в суд и отстаивать свои интересы. Тем более что арбитражные суды в большинстве случаев принимают сторону компаний. В обоснование решений, вынесенных в пользу покупателей, суды отмечают:

- неправомерно выделенный поставщиком в счете-фактуре НДС нужно заплатить в бюджет. Это свидетельствует об исполнении принципов налоговых вычетов;

- согласно ст. 169 НК РФ счета-фактуры составляют продавцы товаров, следовательно, покупатель не имеет возможности и не обязан проверять, является ли в действительности продавец плательщиком НДС;

- даже если продавец не заплатит в бюджет налог, покупателю не должны отказать в вычете. Право на вычет не зависит от того, заплатил ли налог продавец.

Поэтому компании-покупатели могут защищать свою позицию в суде, основываясь на изложенных аргументах. Если же организация стремится избежать судебных разбирательств, то она может заранее узнать у продавца о его системе налогообложения. И затем при заключении договора оговорить условие о взыскании убытков, связанных с невозможностью принять к вычету суммы НДС.

* * *

Ведущий консультант группы по разрешению налоговых споров департамента налогов и права Deloitte & Touche CIS Николай Пятницкий понимает позицию налоговых органов, но с ней не согласен:

- Мнение налоговиков основано на том, что организации, применяющие спецрежим, не являются плательщиками НДС. Поэтому не обязаны предъявлять сумму налога дополнительно к цене товаров. Следовательно, покупатели, оплатившие такой счет, не смогут принять налог к вычету. Тем не менее в Налоговом кодексе не сказано, что для вычета имеет значение статус продавца. Тем более что компания на "упрощенке" обязана заплатить налог в бюджет, если выставит счет-фактуру.

Таким образом, если налоговики откажут в вычете, компания может обжаловать решение инспекции в вышестоящем налоговом органе или в арбитражном суде. Тем более что существует практика в пользу плательщиков (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.01.2005 N А19-3414/04-18-Ф02-5748/04-С1). В этом Постановлении суд пришел к выводу, что законопослушный плательщик может принять НДС к вычету, даже если поставщик не перечислил налог в бюджет. Однако в последнее время в связи с выходом Определения Конституционного Суда РФ от 04.11.2004 N 324-О суды все больше внимания уделяют проверке: поступила ли в бюджет сумма, которую плательщик принял к вычету. Так что компания с учетом спорных сумм и судебных издержек должна сама решить, стоит ли спорить.

Комментарий редакции. Мнения представителей ведомств и независимых экспертов разошлись.

Как видно из высказываний чиновников, в случае, если налоговики обнаружат вычет по счету-фактуре от "упрощенца", доначислений и спора, скорее всего, не избежать.

Однако у компании все же остаются шансы отстоять право на вычет в суде. Как справедливо заметили эксперты, Налоговый кодекс прямо не запрещает в такой ситуации принять налог к вычету. В ситуации, когда покупатель получил счет-фактуру с выделенным налогом, получается, что есть главный документ, дающий право на вычет. И если соблюдены остальные условия (ст. ст. 171 и 172 НК РФ), то не важно, какой налоговый режим применяет продавец. Есть прецеденты, когда суды поддерживали такую точку зрения (Постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.03.2005 N Ф04-847/2005(8906-А27-34) и Федерального арбитражного суда Уральского округа от 09.09.2004 N Ф09-3673/04-АК).

Однако имейте в виду: если поставщик не перечислит сумму налога в бюджет, шансы отстоять вычет существенно снизятся. Но и в этом случае вы можете сослаться на Письмо N 03-04-11/149, чтобы избежать штрафа.

Материал подготовила

Н.Гуренкова

Эксперт "УНП"

Подписано в печать

14.07.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——