"Учет.Налоги.Право", N 23, 2004

АВАНС ЗАДАТКУ НЕ ТОВАРИЩ

Если договор не состоялся, аванс возвращается выдавшей его стороне. А задаток - не всегда.

Зато уж если и возвращается, то в двойном размере. Об этих и других различиях задатка и аванса рассказано в нашем материале.

Сила - в процентах

Начнем с аванса. Он представляет собой денежную сумму, которую покупатель дает продавцу в счет предстоящих платежей по договору. При этом выдать аванс можно не только при купле-продаже, но и по любому другому договору, где будет проходить оплата.

Аванс является разновидностью коммерческого кредита, поэтому к нему применяются нормы о договоре займа (п.2 ст.823 ГК РФ). Например, выдавшая аванс сторона вправе требовать начисления на эту сумму процентов по ставке рефинансирования за пользование кредитом (ст.809 ГК РФ). А если получатель аванса не исполнит свою обязанность (например, по поставке товара или выполнению работ) в установленный срок, то обязан будет уплатить еще и проценты за пользование чужими деньгами (ст.395 ГК РФ). Они тоже рассчитываются по ставке банковского процента.

Если впоследствии договор будет расторгнут, то аванс возвратится к покупателю. При этом причины расторжения здесь в отличие от задатка не важны.

И еще такой момент - давать аванс до заключения договора неправильно. Дело в том, что в этот период у покупателя еще не возникла обязанность оплаты. Поэтому уплаченная им сумма будет считаться неосновательным обогащением продавца и может быть взыскана с последнего (ст.1102 ГК РФ).

На многое горазд

Задаток - это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон другой в счет причитающихся платежей в доказательство заключения договора и обеспечения его исполнения (п.1 ст.380 ГК РФ). Соглашение о задатке независимо от его суммы обязательно должно быть заключено письменно. Иначе переданные деньги будут считаться просто авансом или вовсе не основательно полученной суммой. Но это не значит, что соглашение всегда нужно оформлять отдельным документом - можно просто вписать это условие в основной договор.

В отличие от аванса у задатка есть функции и предварительного платежа, и способа обеспечения исполнения обязательств. Первая заключается в том, что сумма задатка засчитывается как часть платежа по договору. Вторая - в том, что задаток остается у получателя, если договор не выполнен по вине стороны, давшей задаток. Зато если ответственность за невыполнение договора несет получатель, он обязан уплатить своему партнеру двойную сумму задатка (п.2 ст.381 ГК РФ). Если же договор прекращается по не зависящим от сторон причинам или по их взаимному соглашению, сумма задатка возвращается, как и аванс. Кроме этого задаток еще и подтверждает заключение договора.

Что же касается передачи задатка до заключения договора, то и здесь есть особенности. Так как задаток является дополнительным обязательством по отношению к договору, то заключать соглашение о задатке и выдавать его до заключения основного договора нельзя. Такое соглашение будет недействительным, а сумма задатка - неосновательно полученной и подлежащей возврату. Но в то же время задатком может быть обеспечен не только основной, но и предварительный договор, по которому стороны в будущем обязываются заключить основной (см. подробнее "УНП" N 19, 2004, с. 12 "Намерение - не договоренность"). Соответственно, если основной договор не будет заключен по вине какой-либо стороны, задаток останется у получателя или будет возвращен в двойном размере.

     
   —————————————————————————————————————————————————————————————————¬
   |            Соглашение о задатке к договору поставки            |
   |                      от 12.05.2004 N 987                       |
   |                                                                |
   |г. Саратов                                        12 мая 2004 г.|
   |                                                                |
   |    ООО "Фармацевт"  (далее  —  Продавец)  в  лице  генерального|
   |директора Р.Ю. Семенова, действующего на основании устава, и    |
   |    ЗАО "Тристан"  (далее  —  Покупатель)  в  лице  генерального|
   |директора   В.С.  Макаровой,  действующей  на основании  устава,|
   |заключили настоящее соглашение о следующем.                     |
   |                                                                |
   |                     1. Предмет соглашения                      |
   |                                                                |
   |    1. Покупатель  обязуется дать Продавцу задаток в обеспечение|
   |исполнения обязательства по оплате товара  по  договору поставки|
   |от 12.05.2004   N   987.   Задаток   предоставляется  в  размере|
   |150 тыс. руб.                                                   |
   |    2. Переданная Продавцу  сумма  задатка  засчитывается в счет|
   |предстоящих платежей Покупателя по названному договору поставки.|
   |                                                                |
   |         2. Последствия неисполнения договора поставки          |
   |                                                                |
   |    1. Сумма  задатка  должна  быть  перечислена  Покупателем на|
   |расчетный счет Продавца в течение трех дней с момента подписания|
   |настоящего соглашения.                                          |
   |    2. Если Покупателем не будет  произведена  оплата  товара по|
   |договору поставки   от   12.05.2004   N   987,   Продавец вправе|
   |отказаться от договора и оставить сумму  задатка  у  себя. Таких|
   |последствий  не  наступает,  если  Покупатель допустил просрочку|
   |оплаты товара.                                                  |
   |    3. Если Продавец  не  исполнит  свою обязанность по поставке|
   |товара, Покупатель вправе потребовать от Продавца возврата суммы|
   |задатка в  двойном  размере.  Такие  же  последствия наступают в|
   |случае поставки некачественного или  иного  не  соответствующего|
   |договору   товара,   от   принятия  которого  Покупатель  вправе|
   |отказаться.  Если Продавец поставит товар в меньшем  количестве,|
   |чем  это  предусмотрено договором, Покупатель вправе потребовать|
   |возврата    части     задатка,    пропорциональной     стоимости|
   |непоставленного товара, в двойном размере.                      |
   |    4. Если исполнение договора стало невозможно по не зависящим|
   |от сторон  обстоятельствам   либо   договор   расторгнут  по  их|
   |взаимному соглашению, задаток должен быть возвращен Покупателю. |
   |    5. Убытки,   причиненные  стороне  в  связи  с неисполнением|
   |договора, возмещаются сверх суммы задатка.                      |
   |                                                                |
   |                       3. Прочие условия                        |
   |                                                                |
   |    1. Настоящее соглашение  действует  до  исполнения сторонами|
   |договора поставки от 12.05.2004 N 987.                          |
   |    2. Изменения и дополнения к соглашению возможны по взаимному|
   |согласию сторон и только в письменной форме.                    |
   |    3. Настоящее соглашение  составлено  в  двух  экземплярах по|
   |одному для каждой из сторон.                                    |
   |                                                                |
   |             Юридические адреса и реквизиты сторон.             |
   L—————————————————————————————————————————————————————————————————
   

У.И.Матросова

Эксперт "УНП"

Подписано в печать

11.06.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——