"Учет.Налоги.Право", N 12, 2004

НЕТ БАЗЫ - НЕТ И ЛЬГОТЫ

Как и действовавшие ранее Методические рекомендации по ЕСН, "разъяснения дсп" подтверждают: лица, вообще не являющиеся налогоплательщиками по налогу на прибыль, не могут пользоваться льготой по ЕСН. Раз налогоплательщик в отчетном (налоговом) периоде не формирует налоговую базу по прибыли, значит, п.3 ст.236 НК РФ на него не распространяется.

К таковым, например, относятся организации, уплачивающие налог на игорный бизнес, единый налог на вмененный доход или применяющие "упрощенку".

Разделяй и применяй

Но "вмененщиков" и плательщиков "игорного" налога этот запрет касается лишь частично. Ведь они ведут раздельный учет и при определении налоговой базы по прибыли не принимают доходы и расходы, относящиеся к игорному бизнесу или ЕНВД (п.9 ст.274 НК РФ).

Соответственно и запрет на применение льготы по ЕСН касается только тех расходов, которые произведены в связи с такой деятельностью. Поэтому налогоплательщику нужно определить в общих расходах часть, приходящуюся на не облагаемую налогом на прибыль деятельность.

А как быть, если выделить эту часть невозможно? На этот случай для плательщиков налога на игорный бизнес разъяснения предлагают такую методику: расходы определяются пропорционально доле доходов, поступающих от этого вида деятельности, в общем доходе организации.

Схожим порядком должны руководствоваться и налогоплательщики, уплачивающие ЕНВД. Расчетным путем они определят, какая часть выплат у них не будет облагаться ЕСН в связи с тем, что относится к "вмененной" деятельности, а какая часть будет льготироваться по правилам п.3 ст.236 НК РФ. Ну а если работники заняты одновременно и в переведенной, и в не переведенной на "вмененку" деятельности и прямым счетом разделить выплаты невозможно? В таком случае расчет "льготных" выплат производится пропорционально размеру выручки, полученной от не переведенной на ЕНВД деятельности, в общей сумме выручки от всей деятельности.

Взносы под вопросом

Несколько сложнее ситуация у организаций и предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения. Ведь для них уплата ЕСН заменяется единым налогом. Однако они обязаны платить взносы в Пенсионный фонд, объект которых совпадает с объектом ЕСН. Действует ли льгота в этом случае?

Как и прежде, МНС России продолжает отстаивать такую позицию: отсутствие налоговой базы по прибыли лишает налогоплательщика права применять норму п.3 ст.236 НК РФ. Значит, пенсионным взносам "упрощенцев" эта льгота не светит.

Конечно, на это мнение можно привести возражения. Во-первых, в п.3 ст.236 НК РФ речь идет о ситуации, когда организация обязана платить налог на прибыль, но не уменьшает налоговую базу по нему на произведенные работникам выплаты. То есть законодатель выдвигает условие: либо включение в расход по прибыли, либо льгота по ЕСН. И рассматривает эти ситуации как несовместимые. А это совсем не то же самое, что освобождение, при котором обязанности платить налог на прибыль вообще нет. Во-вторых, разъяснения даны для налоговых органов и не могут устанавливать никаких правил, дополняющих Налоговый кодекс. То есть в принципе налогоплательщики могут на полном основании их не применять. Однако тем, кто встанет на эту позицию, нужно понимать - споры с налоговиками обеспечены. А из-за того, что в ст.236 НК РФ прямо сказано про базу по налогу на прибыль, судебные перспективы таких споров весьма туманны.

О.Ю.Хохлова

Эксперт "УНП"

Т.В.Старостина

Эксперт "УНП"

С.А.Дегтярев

Ведущий аудитор

компании "Алруд"

Подписано в печать

29.03.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——