"Бизнес-адвокат", N 7, 2004

БАНК КЛИЕНТА НЕ ВЫДАСТ?

(Нормативное регулирование и понятие банковской тайны)

При взаимодействии налоговых и правоохранительных органов с банковскими организациями по вопросам предоставления сведений о клиентах неизбежно возникает вопрос о банковской тайне. Где проходит та грань, которую не должен перейти банк при распоряжении информацией, защищенной банковской тайной, чтобы, с одной стороны, соблюсти государственные интересы, а с другой стороны - права клиентов и свои собственные? Для этого необходимо понять, какая информация защищена банковской тайной, каковы пределы доступа иных лиц, включая государственные органы, к этой информации, каким объемом ограничены обязанности банков по предоставлению этой информации.

Прямое определение понятия банковской тайны в законодательстве отсутствует, но дается через определение ее составляющих в ст.857 Гражданского кодекса РФ (тайна банковского счета, банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте) и в ст.26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г. N 395-1 (в ред. от 23 декабря 2003 г., далее - Закон о банках) (тайна об операциях, о счетах и вкладах клиентов и корреспондентов, об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит Федеральному закону).

Статью 857 ГК РФ следует рассматривать в неразрывной связи со ст.139 ГК РФ (служебная и коммерческая тайна). Исходя из понятий банковского счета (ст.845 ГК РФ) и банковского вклада (ст.834 ГК РФ) можно было бы сделать вывод, что под банковской тайной понимается один из видов служебной тайны, а именно конфиденциальность имеющихся в банке сведений о клиенте, которые неизвестны и недоступны третьим лицам.

Однако ст.10 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ (в ред. от 10 января 2003 г.) и п.п.3 и 4 Перечня сведений конфиденциального характера, утвержденного Указом Президента РФ "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера" от 6 марта 1997 г. N 188 (далее - Указ N 188), изданного в дополнение к названному Закону, выделяют отдельно служебную тайну и профессиональную тайну.

В соответствии с содержанием п.3 Перечня сведений конфиденциального характера, утвержденного Указом N 188, исходя из понятия "служба", содержащегося в законодательных актах, к служебной тайне можно отнести конфиденциальность информации, владельцем которой являются государственные органы, а доступ к ней ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами. Поскольку банки не являются государственными органами, то банковская тайна не может быть отнесена к подвиду служебной тайны. Следовательно, в соответствии с классификацией ст.10 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" и п.4 Перечня сведений конфиденциального характера, утвержденного Указом N 188, банковская тайна относится к профессиональной тайне. Но поскольку ст.139 ГК РФ не упоминает такую тайну как отдельный вид, следовательно, она является подвидом коммерческой тайны.

Коммерческая тайна субъекта и банковская тайна как ее подвид, связанный с профессиональной деятельностью, составляют ценность в силу ее неизвестности третьим лицам. Для тайны, связанной с профессиональной деятельностью, вторым лицом является субъект, которому сведения стали известны в силу его профессиональных обязанностей. Однако профессиональные обязанности, если они не являются служебными обязанностями, строятся на принципах гражданско-правовых отношений между субъектами. Именно в силу данных отношений тайна, связанная с профессиональной деятельностью, может являться коммерческой тайной иного лица. К примеру, в силу специфики своей деятельности банк обладает широкими возможностями получения сведений о финансовом состоянии и операциях своего клиента.

Таким образом, руководствуясь п.4 Перечня сведений конфиденциального характера, утвержденного Указом N 188, банковскую тайну можно отнести к конфиденциальной информации, относящейся к сведениям, связанным с профессиональной деятельностью, доступ к которой ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами.

Если вернуться к содержанию ст.139 ГК РФ и исключить банковскую тайну из понятия служебной тайны, можно сделать вывод, что банковская тайна - это подвид коммерческой тайны, представляющий собой сохранение банком в конфиденциальности и недоступности третьим лицам информации, содержащей сведения о его клиентах, связанные с профессиональной деятельностью банка.

На первый взгляд, составы сведений, отнесенных к банковской тайне, названных в ст.857 ГК РФ (о банковском счете, банковском вкладе, об операциях по счету клиента и сведения о самом клиенте) и в ст.26 Закона о банках (об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, об иных сведениях, установленных банком, если это не противоречит федеральному закону), различаются. Они совпадают только в части упоминания банковского вклада, который в обоих законах используется лишь в одном значении - как прием/привлечение банком средств клиентов во вклад. Условно то же можно сказать и о понятиях "клиент" и "корреспондент", второе из которых, несмотря на его обособленность, является частью первого, т.к. согласно ст.860 ГК РФ договоры корреспондентского счета, открываемые банками друг другу, охватываются понятием банковского счета, а банк-корреспондент, которому в другом банке открыт корреспондентский счет, точно так же является клиентом этого банка, как и любое другое лицо, открывшее банковский счет.

В ГК РФ и в Законе о банках понятия "банковский счет" и "счет", "операции по счету" и "операции", "сведения о клиенте" и "иные сведения, установленные банком" различаются. Расхождение и разночтения этих понятий часто являются причиной разногласий между банками, клиентами и всевозможными государственными органами и должностными лицами, которые по роду своей деятельности обращаются в банки за информацией об их клиентах. В связи с этим необходимо определить, насколько содержание ст.857 ГК РФ и ст.26 Закона о банках соответствует или противоречит друг другу, и понять, об одних ли категориях идет речь.

Для начала нужно определиться с соотношением вышеуказанных норм законодательства, поскольку Закон о банках наряду с гражданско-правовыми нормами содержит и нормы административного права. Например, в ст.11 Налогового кодекса РФ есть специальная оговорка о том, что понятия гражданского законодательства в Кодексе используются в том же значении, если в самом Кодексе не определено иное. В частности, понятие счета (банковского) в целях налогового законодательства в данной статье Налогового кодекса имеет собственное определение - счет, открытый в банке на основании договора банковского счета, на который зачисляются и с которого расходуются денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей. Не вдаваясь пока в детальный анализ этого определения, отметим, что оно отличается от гражданско-правового понятия банковского счета, содержащегося в п.3 ст.834 и п.1 ст.845 и в других нормах ГК РФ. Так, банковский счет клиента в ст.845 ГК РФ определен как счет, на котором учитываются средства клиента и по которому проводятся операции по распоряжению клиента.

Поскольку ст.26 Закона охватывает отношения банка с клиентом, которые в силу ст.30 Закона о банках являются договорными, а сам Закон не содержит специальных норм о порядке использования содержащихся в нем понятий, то в силу п.1 ст.2 ГК РФ можно рассматривать ст.26 Закона о банках как специальную гражданско-правовую норму, которая, таким образом, не может противоречить ст.857 ГК РФ. Соответственно понятия, содержащиеся в данных нормах, должны трактоваться именно в тех значениях и в соответствии с их содержанием, которое дает сам ГК РФ в других статьях.

Рассмотрим содержание понятия "банковский счет" в ст.857 ГК РФ и понятия "счет" - в ст.26 Закона о банках. Оба закона отделяют понятие счета клиента от понятия вклада (депозита) клиента, несмотря на то что вклады как средства клиента тоже учитываются банком на счетах клиента, только на депозитных (ст.834 ГК РФ и пп.1 ч.1 ст.5 Закона о банках). Сведения о вкладе фактически являются сведениями о счете, на котором учтен вклад. Однако по депозитному счету клиента - юридического лица в силу ч.3 ст.834 ГК РФ нельзя проводить расчетные операции. Из этого можно сделать вывод, что под понятие "счет", используемое в ст.857 ГК РФ и в ст.26 Закона о банках, подпадает только банковский счет в значении ст.845 ГК РФ, открытый клиенту для учета его средств на основании договора банковского счета, отличающегося по своему правовому режиму от договора банковского вклада. Поскольку распорядителем средств на этом счете является клиент, то и владельцем счета является тоже клиент.

Остальные счета, на которых отражаются взаимоотношения банка с клиентом (ссудный, аккредитивный, валютный транзитный, валютный специальный транзитный), являются внутренними учетными счетами банка, а операции по ним проводятся без распоряжений клиента. Владельцем этих счетов является уже не клиент, а банк. Следовательно, под понятия "счет клиента" и "сведения о клиенте" в значении ст.857 ГК РФ и ст.26 Закона о банках эти счета также не подпадают.

Рассмотрим соотношение понятий "операции по счету" и "операции", содержащихся в ст.857 ГК РФ и в ст.26 Закона о банках. В части первого понятия ряд операций, проводимых по счету, прямо перечислен в п.1 ст.845 и ст.849 ГК РФ. Это принятие и зачисление средств на счет, перечисление и выдача средств со счета. Следует отметить, что ст.849 ГК РФ, говоря о сроках проведения операций, никаких иных операций, кроме указанных, не называет. Однако то, что в ст.ст.845 и 848 ГК РФ говорится также о неких "других операциях" по счету, предусмотренных для счетов данного вида законом, заставляет предположить наличие еще и неких неуказанных операций, которые проводятся клиентами по своим счетам.

Исходя из толкования понятия "счет" в значении, в котором оно используется в ст.2 Федерального закона "О бухгалтерском учете" от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ (в ред. от 30 июня 2003 г.), можно сказать, что счет - это способ ведения данных бухгалтерского учета о видах имущества, обязательств и хозяйственных операций по определенным экономическим признакам. Не вдаваясь в рассуждения о природе и правовом содержании безналичных денежных средств, учитываемых на счетах, тем не менее основываясь на ст.128 ГК РФ, можно отнести их к категории имущества. Поскольку счет, открываемый в банке, - это, согласно Положению Банка России "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации" от 5 декабря 2002 г. N 205-П (в ред. от 2 февраля 2004 г.), также одна из категорий бухгалтерского учета, то из этого следует, что банковский счет клиента банка отражает только наличие у него средств, учтенных на этом счете. Поскольку любой учет, кроме отражения наличия учитываемого объекта, подразумевает также и отражение его движения (приход-расход, увеличение-уменьшение), то и банковский счет подразумевает отражение увеличения либо уменьшения остатка денежных средств на этом счете. Увеличение происходит путем проведения по счету операций по поступлению на счет средств в безналичном порядке и наличными, а уменьшение - путем проведения операций перечисления.

Можно ли отнести к операциям, производимым по счетам, конвертацию средств на счетах из одной валюты в другую? Ведь из содержания ст.ст.140 и 141 ГК РФ, а также п.п.1 и 3 ст.1 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 9 октября 1992 г. N 3615-1 (в ред. от 10 декабря 2003 г.) следует, что российская и иностранная валюта являются разными видами имущества. Следовательно, согласно ст.2 Федерального закона "О бухгалтерском учете" российская и иностранная валюта как разные виды имущества учитываются на разных счетах бухгалтерского учета, что и подтверждается п.2 ст.11 Федерального закона "О бухгалтерском учете". Исходя из ст.140 ГК РФ, иностранная валюта, не являясь на территории РФ платежным средством, может являться только предметом купли-продажи. Соответственно и конвертация средств клиента по сути является операцией купли-продажи иностранной валюты, а приход и расход валюты и рублей как разных видов имущества также отражаются на разных счетах.

Следовательно, никакие другие операции по счету, кроме зачисления средств, поступающих безналичными и принимаемых наличными, и списания средств, перечисляемых безналичными и выдаваемых наличными, не могут производиться. Поэтому понятие "операции по счету", используемое в ст.857 ГК РФ, никаких "других операций", кроме названных, не включает. В связи с этим надо полагать, что выражения, содержащиеся в ст.848 ГК РФ, - "операции, предусмотренные для счетов данного вида" и в ст.845 ГК РФ - "проведение других операций по счету", подразумевают не виды движения средств по счету, а цели, на которые могут расходоваться, и источники, из которых могут поступать средства, отражаемые на данном счете, в результате различных сделок и платежей ("операций") клиента.

Немного сложнее дело обстоит с понятием "операции клиентов", содержащимся в ст.26 Закона о банках. Это связано с тем, что ст.5 данного Закона содержит достаточно широкий перечень банковских операций, которые вправе совершать банковские кредитные организации, в том числе и для своих клиентов. Поэтому если буквально воспринимать понятие "операции клиентов", которые проходят через банк или совершаются при участии банка, то можно было бы предположить, что в ст.26 Закона о банках речь идет о всех операциях, указанных в ст.5 того же Закона. Тем не менее представляется, что:

а) понятие "операции клиентов" в ст.26 Закона о банках (в ред. от 2 февраля 2004 г.) имеет то же значение, что и "операции по счету" в ст.857 ГК РФ, поскольку ст.26 Закона о банках является специальной гражданско-правовой нормой по отношению к ст.857 ГК РФ;

б) понятие "банковские операции", содержащееся в ст.5 Закона о банках, раскрывается через операции, которые вправе совершать только кредитная организация, обладающая соответствующей лицензией, следовательно, содержание данной статьи на клиентов банка не распространяется и перечисленные в ней операции не могут рассматриваться как "операции клиентов".

Следующая составляющая банковской тайны - это "сведения о клиенте" (ст.857 ГК РФ) и "иные сведения, установленные банком" (ст.26 Закона о банках). Формулировка ст.857 представляется более законченной и оправданной. Это связано с тем, что поскольку банковская тайна является видом тайны, связанной с профессиональной деятельностью, то ее составляющими могут быть только сведения, которые банку стали известными именно в силу специфики своей деятельности. А поскольку деятельностью банка является оказание банковских услуг, то и тайной, связанной с профессиональной деятельностью, в этом случае становятся именно сведения о тех, кому эти услуги оказываются, т.е. о клиентах банка. Поэтому представляется, что понятие "иные сведения, установленные банком", содержащееся в ст.26 Закона о банках, не может трактоваться расширенно и выходить за пределы сведений о клиентах, поскольку сведения о самом банке уже не будут относиться к банковской тайне.

(Окончание см. "Бизнес-адвокат", N 8, 2004)

Ф.Гизатуллин

Начальник юридического управления

банка

Подписано в печать

29.03.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——