"Учет.Налоги.Право", N 43, 2003

СЧИТАЙТЕ ВЫЧЕТ НЕ ОТХОДЯ ОТ КАССЫ

В своем стремлении наполнить бюджет налоговики используют любые способы. Не стала исключением и необходимость применять ККТ при наличных расчетах между организациями. Так, МНС России решило: если в кассовом чеке, выданном покупателю, сумма НДС не прописана отдельной строкой, то принять налог к вычету нельзя. Кроме того, налоговики установили еще и дополнительные требования к "наличным" счетам-фактурам. Но насколько правомерны эти требования?

Сразу скажем, что, к сожалению, подобная позиция МНС России выражена не только в устных заявлениях сотрудников министерства <*>. Теперь она зафиксирована в Письме от 10.10.2003 N 03-1-08/296311-АЛ268 (опубликовано в приложении "Официальные документы N 43, 2003). Причем это Письмо уже доведено до сведения нижестоящих инспекций. А это значит, что налоговики на местах будут подходить к вопросам применения вычетов именно с тех позиций, которые прописаны специалистами МНС России. Налогоплательщику же в такой ситуации надо быть готовым аргументированно отстаивать свое право на вычет.

     
   ————————————————————————————————
   

<*> См. "УНП" N 42, 2003, с. 12 "Налог на добавленную стоимость: ясность внесена".

Строчка есть?

На первый взгляд позиция министерства кажется совершенно обоснованной. Ведь действительно п.1 ст.172 НК РФ предусматривает, что налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога. Казалось бы, раз в чеке, подтверждающем оплату товара, НДС не выделен, то вычет и вправду не получить.

Но на самом деле все далеко не так. Статья 168 НК РФ требует выделять НДС отдельной строкой только в расчетных документах, первичных учетных документах и счетах-фактурах.

Чек же не относится ни к одному из перечисленных документов. Судите сами: первичным учетным документом чек не является, так как не соответствует обязательным для таких документов критериям, установленным Федеральным законом от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете". Счетом-фактурой чек не является и подавно.

Нельзя отнести кассовый чек и к расчетным документам. Дело в том, что налоговое законодательство не дает определения расчетного документа. Некоторые намеки на содержание этого термина можно найти в пп.1 п.1 ст.167 НК РФ, согласно которому расчетные документы предъявляются покупателю при отгрузке товаров (независимо от оплаты), а также в п.1 ст.864 ГК РФ, по которому расчетные документы прилагаются к платежным поручениям. Если еще вспомнить, что в ст.168 НК РФ в качестве расчетных документов прямо указаны реестры чеков и реестры на получение средств с аккредитива, то мы сможем отграничить расчетные документы от платежных. Очевидно, что кассовый чек ближе к последним.

Таким образом, к кассовым чекам независимо от того, кому они выдаются, требование НК РФ о выделении НДС отдельной строкой не относится.

Зачесть можно

Но даже если согласиться с тем, что чек все же является расчетным документом и в нем надо выделять НДС, то отсутствие заветной строчки вовсе не препятствует вычету. Дело в том, что в п.8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 10.12.1996 N 9 сказано: в случае невыделения в расчетных документах суммы НДС отдельной строкой налогоплательщик вправе доказывать, что НДС уплачен продавцу в составе цены за товары (работы, услуги).

Доказать же этот факт можно различными документами. Например, приходным кассовым ордером, где сумма НДС должна быть выделена. Кроме того, доказательством уплаты НДС может быть и тот факт, что общая сумма, указанная в чеке, соответствует общей сумме, указанной в счете-фактуре, где НДС как раз и выделен (Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30.09.2003 по делу N А33-1446/03-С3-Ф02-3158/03-С1).

Таким образом, отсутствие в кассовом чеке суммы НДС, выделенной отдельной строкой, не лишает покупателя права на налоговый вычет. Конечно, при условии, что у него есть правильно оформленный счет-фактура.

Кому счет-фактуру?

Но при покупке товаров в розницу возникает вопрос: а должен ли продавец в принципе выдавать организации-покупателю счет-фактуру, столь необходимый для зачета НДС? Ведь, согласно п.7 ст.168 НК РФ, при реализации товаров за наличный расчет организациями (предприятиями) и индивидуальными предпринимателями розничной торговли требования по выставлению счетов-фактур считаются выполненными, если продавец выдал покупателю кассовый чек или иной документ установленной формы.

Однако налоговые органы в уже упоминавшемся Письме (от 10.10.2003) со ссылкой на определение договора розничной купли-продажи, данного в ГК РФ, приходят к выводу, что это правило может применяться только если товары приобретаются для использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

С такой позицией очень даже можно поспорить. Дело в том, что НК РФ делает упор не на том, какой договор заключается между сторонами, а на статусе продавца: заменять счет-фактуру чеком вправе организации розничной торговли. А согласитесь, что организация, обычно реализующая товары в розницу физическим лицам, не перестает быть организацией розничной торговли, если продаст товар юридическому лицу.

Более того, вывод МНС о том, что если покупателем является юридическое лицо, то не может быть и договора розничной купли-продажи, прямо противоречит Постановлению Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18. В п.5 этого документа сказано, что при приобретении организацией товаров для обеспечения ее деятельности (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.) применяются правила ГК РФ о розничной купле-продаже, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.

Таким образом, организация розничной торговли (магазин, торговая палатка, АЗС и т.п.) будет считаться исполнившей свою обязанность по выдаче счета-фактуры, если она выдаст чек ККМ независимо от того, кто является покупателем и для каких целей осуществляется покупка.

Однако очевидно, что продавец, не выдающий счет-фактуру, явно лишится значительной части покупателей - юридических лиц, которые без счета-фактуры не смогут зачесть входной НДС. Поэтому розничные торговцы вправе (но не обязаны) выставить покупателю счет-фактуру.

Лишние требования

Здесь надо заметить, что при покупках за наличный расчет МНС России выдвигает дополнительные требования и к счету-фактуре (то же Письмо от 10.10.2003). Так, специалисты главного налогового ведомства страны уверены, что для вычета НДС в счете-фактуре должна быть ссылка на номер чека ККМ. Правильно ли это?

Обязательные требования к счетам-фактурам прописаны в п.п.5 и 6 ст.169 НК РФ. И пп.4 п.5 ст.169 НК РФ говорит, что номер платежно-расчетного документа в счете-фактуре указывается лишь при получении авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Таким образом, по НК РФ номер чека нужно было бы указывать в счете-фактуре только при авансовой форме расчетов. Получается, что МНС расширяет требования к оформлению счетов-фактур по сравнению с НК РФ. И эти требования можно смело не выполнять (пп.11 п.1 ст.21 НК РФ).

Кроме того, надо иметь в виду, что п.2 ст.169 НК РФ четко устанавливает, что невыполнение требований к счету-фактуре, не предусмотренных п.п.5 и 6 этой статьи, не может быть основанием для отказа в зачете входного НДС.

* * *

Как мы уже выяснили, выделять НДС в чеках не надо. Более того, для организаций розничной торговли это прямо запрещено (п.6 ст.168 НК РФ). Но, идя навстречу покупателю - юридическому лицу, продавец может выделить сумму НДС в чеке ККМ. Однако сделать так, чтобы в чеках, выдаваемых юридическим лицам, НДС выделялся, а в чеках, предназначенных для населения, нет, может оказаться весьма затруднительно. Чем же грозит продавцу выдача населению чеков с НДС?

Сразу скажем, что никакой ответственности за это нет. Так, неправомерное выделение в чеке ККМ суммы НДС не подпадает ни под определение грубого нарушения правил учета доходов, расходов и объектов налогообложения, данное в ст.120 НК РФ, ни под определение грубого нарушения правил ведения бухгалтерского учета, данное в ст.15.11 КоАП РФ.

Статья 14.5 КоАП РФ, устанавливающая ответственность за расчеты без применения ККМ, здесь также не подходит, так как ККМ применяется.

Таким образом, выделение НДС в чеках ККМ, выдаваемых населению, не повлечет для продавца никакой ответственности.

В.В.Воинов

Ведущий юрисконсульт

ЗАО БДО Юникон

Подписано в печать

17.11.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——