"Экономико-правовой бюллетень", N 8, 2003

НЕМАТЕРИАЛЬНЫЕ АКТИВЫ. БУХГАЛТЕРСКИЙ И НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ

Авторы номера

Т.Крутякова, И.Чвыков, И.Кирюшина, В.Мешалкин,

Е.Карсетская, М.Васильева, А.Чумаков

Уважаемые читатели!

Этот выпуск журнала "Экономико-правовой бюллетень" целиком посвящен нематериальным активам.

В нем даны рекомендации по бухгалтерскому и налоговому учету нематериальных активов, сопровождаемые наглядными цифровыми примерами. Отдельно рассмотрены особенности применения положений ПБУ 18/02 "Учет расчетов по налогу на прибыль".

Поскольку нематериальные активы - это в основном объекты интеллектуальной собственности, бухгалтер должен хорошо ориентироваться в законодательстве, определяющем получение и передачу прав на использование этих объектов. Иначе не исключены ошибки. Вся необходимая информация по оформлению прав на использование объектов интеллектуальной собственности также приведена в этом выпуске нашего журнала.

Не обойдены вниманием и тесно связанные с учетом нематериальных активов отдельные вопросы учета расходов на приобретение программных продуктов и учета расходов на приобретение лицензий на осуществление различных видов деятельности.

Уверены, что подготовленные со знанием дела материалы этого выпуска "Экономико-правового бюллетеня" помогут Вам избежать многих ошибок, связанных с учетом объектов интеллектуальной собственности, и уверенно принимать правильные решения по всем аспектам использования нематериальных активов.

Главный редактор

Крутякова Татьяна

ПРИОБРЕТЕНИЕ НЕМАТЕРИАЛЬНЫХ АКТИВОВ И

ФОРМИРОВАНИЕ ИХ ПЕРВОНАЧАЛЬНОЙ СТОИМОСТИ

Порядок бухгалтерского учета нематериальных активов регулируется Положением по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2000, утвержденным Приказом Минфина России от 16 октября 2000 г. N 91н (далее - ПБУ 14/2000).

Необходимо отметить, что в настоящее время применяется и Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденное Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н.

Между нормами ПБУ 14/2000 и Положения по ведению бухгалтерского учета существуют различия в определении объектов, относящихся к нематериальным активам, и в правилах начисления амортизации по ним.

Минфин России Письмом от 23 августа 2001 г. N 16-00-12/15 разъяснил, что эти два Положения являются нормативными правовыми актами одного иерархического уровня в системе правовых актов Российской Федерации, но нормативный акт, вступивший в силу позже, имеет приоритет перед актом, вступившим в силу ранее.

Таким образом, ПБУ 14/2000, вступившее в силу с 1 января 2001 г., имеет приоритет в нормативном регулировании бухгалтерского учета перед Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности и, следовательно, при отнесении объектов к нематериальным активам, принятии их к бухгалтерскому учету необходимо в первую очередь руководствоваться ПБУ 14/2000.

В целях исчисления налога на прибыль порядок отнесения объектов к нематериальным активам определяется нормами гл.25 Налогового кодекса РФ.

Нематериальный актив как объект

бухгалтерского учета

Перечень объектов, которые в бухгалтерском учете включаются в состав нематериальных активов, приведен в п.4 ПБУ 14/2000.

К ним относятся объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности):

- исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

- исключительное авторское право на программы для ЭВМ, базы данных;

- имущественное право автора или иного правообладателя на топологии интегральных микросхем;

- исключительное право владельца на товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров;

- исключительное право патентообладателя на селекционные достижения.

Из приведенного перечня наглядно видно, что нематериальный актив представляет собой прежде всего исключительное право. Поэтому нематериальный актив никоим образом не должен отождествляться с материальными носителями информации, на которых отображен тот или иной результат интеллектуального труда.

Помимо перечисленных исключительных прав тем же п.4 ПБУ 14/2000 к нематериальным активам отнесены:

- деловая репутация организации;

- организационные расходы, т.е. расходы, связанные с образованием юридического лица, признанные в соответствии с учредительными документами частью вклада учредителей в уставный капитал организации.

При этом к нематериальным активам не относятся интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их квалификация и способность к труду, поскольку они неотделимы от своих носителей и не могут быть использованы без них.

Для того чтобы принять к бухгалтерскому учету объект в виде нематериального актива, необходимо, чтобы одновременно выполнялись следующие условия (п.3 ПБУ 14/2000):

а) отсутствие материально-вещественной (физической) структуры;

б) возможность идентификации (выделения, отделения) организацией от другого имущества;

в) использование в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг либо для управленческих нужд организации;

г) использование в течение длительного времени, т.е. срока полезного использования продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

д) организацией не предполагается последующая перепродажа данного имущества;

е) способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем;

ж) наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого актива и исключительного права у организации на результаты интеллектуальной деятельности (патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака и т.п.).

Нематериальные активы представляют собой в основном исключительные права авторов, патентообладателей и других законных владельцев прав на объекты интеллектуальной собственности.

Взаимоотношения, возникающие между субъектами права в области интеллектуальной собственности, регулируются гражданским законодательством. Так, ст.128 ГК РФ результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность), отнесены к объектам гражданских прав.

Положениями ст.138 ГК РФ предусмотрено, что интеллектуальной собственностью признается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).

Исключительность этого права заключается в возможности использования результатов интеллектуальной деятельности третьими лицами только с согласия правообладателя.

Поэтому в целях бухгалтерского учета и налогообложения необходимо помимо установленных правил принятия нематериальных активов руководствоваться гражданским законодательством и специальным законодательством в области интеллектуальной собственности, к которому относятся, в частности:

- Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 (далее - Патентный закон);

- Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров";

- Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных";

- Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3526-1 "О правовой охране топологий интегральных микросхем";

- Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах";

- Закон РФ от 6 августа 1993 г. N 5605-1 "О селекционных достижениях".

Нематериальный актив как объект

налогового учета

В целях налогообложения прибыли согласно п.3 ст.257 НК РФ нематериальными активами признаются приобретенные и (или) созданные налогоплательщиком результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев).

Для признания объекта нематериальным активом необходимо, чтобы этот объект приносил налогоплательщику экономические выгоды (доход), а также чтобы у налогоплательщика имелись надлежаще оформленные документы, подтверждающие существование самого нематериального актива и (или) исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности. К таким документам, в частности, относятся патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака.

В п.3 ст.257 НК РФ приведен и перечень объектов, включаемых в состав нематериальных активов для целей налогообложения:

- исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

- исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ, базы данных;

- исключительное право автора или иного правообладателя на использование топологии интегральных микросхем;

- исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров и фирменное наименование;

- исключительное право патентообладателя на селекционные достижения;

- владение "ноу-хау", секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта.

При сопоставлении этого перечня нематериальных активов с перечнем, применяемым в целях бухгалтерского учета, обратим внимание на следующие различия.

В отличие от ПБУ 14/2000, Налоговый кодекс РФ не признает нематериальными активами ни деловую репутацию организации, ни организационные расходы.

В свою очередь в целях налогообложения среди объектов нематериальных активов имеется такой их вид, как владение "ноу-хау", который не признается нематериальным активом в бухгалтерском учете.

* * *

"Ноу-хау" представляет собой техническую, организационную или коммерческую информацию, составляющую секрет производства.

Секреты производства подлежат охране в соответствии со ст.151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (утверждены ВС СССР 31 мая 1991 г. N 2211-1; в ред. от 26 ноября 2001 г.).

Обладатель секретной информации обладает правом на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами при условии, что:

1) эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании;

3) обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.

Срок охраны "ноу-хау" ограничивается временем действия названных условий.

Лицо, неправомерно использующее "ноу-хау", принадлежащее другому лицу, обязано возместить ему убытки.

Лицо, самостоятельно и добросовестно получившее такую информацию, вправе использовать ее без каких бы то ни было ограничений (подробнее см. с. 150).

В бухгалтерском учете плата за предоставленную техническую и коммерческую информацию ("ноу-хау") относится к расходам по обычным видам деятельности (п.5 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 33н).

Для равномерного формирования финансовых результатов расходы, связанные с приобретением (созданием) "ноу-хау", учитываются по дебету счета 97 "Расходы будущих периодов". Списание этих расходов в дебет счетов учета затрат, например 20 "Основное производство" (23 "Вспомогательные производства" и т.п.), производится в течение периода применения "ноу-хау" в производстве (оказания услуг). Период применения "ноу-хау" в производстве определяется организацией самостоятельно.

Порядок списания затрат (равномерно, пропорционально объему выпускаемой продукции и др.) также определяется организацией самостоятельно и фиксируется в учетной политике в целях бухгалтерского учета (п.65 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н).

* * *

Существуют и иные особенности в принятии нематериальных активов к налоговому учету.

Согласно п.1 ст.256 НК РФ амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 10 000 руб.

Однако п.3 ст.257 НК РФ в отношении нематериальных активов определено, что таковыми признаются приобретенные и (или) созданные результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), которые используются для производства продукции (выполнения работ, оказания услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев).

Из этого следует, что в состав нематериальных активов включаются объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них) независимо от их стоимости. Основной критерий - продолжительность использования в организации свыше 12 месяцев.

Исключение из этого правила сделано только в отношении расходов на приобретение исключительных прав на программы для ЭВМ стоимостью менее 10 000 руб. Расходы по приобретению этого вида нематериальных активов включаются в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, единовременно (пп.26 п.1 ст.264 НК РФ, см. также п.3 разд.5.3 Методических рекомендаций по применению главы 25 "Налог на прибыль организаций" части второй Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных Приказом МНС России от 20 декабря 2002 г. N БГ-3-02/729 (далее - Методические рекомендации по применению главы 25 НК РФ)).

Деловая репутация как особый

объект нематериальных активов

В перечне нематериальных активов, признаваемых таковыми в бухгалтерском учете, поименована деловая репутация организации.

Рассмотрим этот вид нематериальных активов подробнее.

Гражданским законодательством РФ предусмотрен такой вид сделки, как купля-продажа предприятия. В соответствии со ст.559 ГК РФ по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, определение которого дано в ст.132 ГК РФ.

При осуществлении такой сделки предприятие рассматривается не как юридическое лицо, а как совокупность имущества (включая имущественные права и обязанности).

При продаже предприятия как имущественного комплекса может выявиться разница между ценой покупки и стоимостью всех активов и обязательств предприятия по бухгалтерскому балансу. Именно эта разница и представляет собой деловую репутацию организации для целей бухгалтерского учета (п.27 ПБУ 14/2000).

Деловая репутация может быть как положительная, так и отрицательная.

Положительная деловая репутация образуется в случае превышения покупной цены над стоимостью всех активов и обязательств по бухгалтерскому балансу и представляет собой надбавку к цене, уплачиваемую покупателем в ожидании будущих экономических выгод.

Приобретенная положительная деловая репутация определяется расчетным путем как разница между суммой, уплачиваемой продавцу за предприятие как имущественный комплекс, и суммой всех активов и обязательств по бухгалтерскому балансу на дату покупки (приобретения).

Если предприятие приобретено при приватизации на аукционе или по конкурсу, деловая репутация определяется как разница между покупной ценой, уплачиваемой покупателем, и оценочной (начальной) стоимостью проданного предприятия.

Приобретенная положительная деловая репутация признается нематериальным активом, учитывается в качестве отдельного инвентарного объекта и амортизируется в течение 20 лет (но не более срока деятельности организации) (п.29 ПБУ 14/2000).

Амортизационные отчисления по положительной деловой репутации отражаются в бухгалтерском учете путем равномерного уменьшения ее первоначальной стоимости.

Отрицательная деловая репутация образуется, когда цена покупки ниже, чем стоимость активов и обязательств по бухгалтерскому балансу, и представляет собой скидку с цены, которая предоставлена покупателю в связи с отсутствием, например, стабильных покупателей, репутации качества, навыков маркетинга и сбыта, деловых связей, опыта управления, уровня квалификации персонала и т.п.

В отличие от положительной деловой репутации, отрицательная репутация признается доходом будущих периодов и в качестве операционного дохода равномерно относится на финансовые результаты организации.

Налоговым кодексом РФ не предусмотрен такой объект амортизируемого имущества, как положительная деловая репутация (см. ст.ст.256 и 257 НК РФ). Поэтому суммы амортизации по положительной деловой репутации, отраженные в бухгалтерском учете, для целей налогообложения учитываться не должны.

Формирование первоначальной стоимости

нематериальных активов

Единицей бухгалтерского учета нематериальных активов является инвентарный объект, который представляет собой совокупность прав, возникающих из одного патента, свидетельства, договора уступки прав и т.п.

Основным признаком, по которому один инвентарный объект следует отличать от другого, служит выполнение им самостоятельной функции в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) либо в использовании для управленческих нужд организации.

Все виды нематериальных активов, получаемых организацией, принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости, которая образуется из суммы фактических расходов на их приобретение (создание), за исключением налога на добавленную стоимость и других возмещаемых налогов в соответствии с действующим законодательством (п.6 ПБУ 14/2000).

Нематериальные активы могут быть получены организацией следующими способами:

- приобретены за плату;

- созданы самой организацией;

- получены в качестве вклада в уставный капитал;

- получены безвозмездно;

- получены по договорам, предусматривающим исполнение обязательств неденежными средствами.

Рассмотрим эти способы получения нематериальных активов подробнее.

Приобретение нематериальных активов за плату

Фактические расходы при приобретении нематериальных активов за плату могут складываться из следующих сумм:

- уплачиваемых правообладателю (продавцу) по договору уступки прав;

- уплачиваемых другим организациям за информационные и консультационные услуги, связанные с приобретением нематериальных активов;

- регистрационных сборов, таможенных пошлин, патентных пошлин и других аналогичных платежей, произведенных в связи с уступкой (приобретением) исключительных прав правообладателя;

- невозмещаемых налогов, уплачиваемых в связи с приобретением объекта нематериальных активов;

- вознаграждений, уплачиваемых посреднической организации, через которую приобретен объект нематериальных активов;

- иных расходов, непосредственно связанных с приобретением нематериальных активов.

Чтобы принять к бухгалтерскому учету приобретенный нематериальный актив, у приобретателя должен быть документ, подтверждающий наличие самого актива и исключительного права организации на данный объект. Таким документом может быть зарегистрированный в соответствии с законодательством договор уступки (приобретения), патент, свидетельство.

Пунктом 6 ПБУ 14/2000 предусмотрено, что при приобретении нематериальных активов в рассрочку или с отсрочкой платежа фактические расходы принимаются к бухгалтерскому учету в полной сумме кредиторской задолженности.

Если приобретенный нематериальный актив требует проведения дополнительных работ и затрат для дальнейшего использования в запланированных целях, то такие расходы увеличивают первоначальную стоимость этого актива. Такими расходами могут быть, например, суммы оплаты труда работников, единый социальный налог, материальные и иные расходы.

В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов затраты организации на объекты, которые впоследствии будут приняты к учету в качестве нематериальных активов, отражаются по дебету счета 08 "Вложения во внеоборотные активы" на субсчете 08/5 "Приобретение нематериальных активов".

Объекты нематериальных активов, оформленные в установленном порядке, принимаются к бухгалтерскому учету записью по дебету счета 04 "Нематериальные активы" в корреспонденции со счетом 08, субсчет 08/5, по первоначальной стоимости.

Пример 1. По договору уступки организация за 600 000 руб. (в том числе НДС - 100 000 руб.) приобрела исключительное право на изобретение, которое будет использоваться при производстве продукции.

Кроме этого специализированной организации оплачено по договору 51 000 руб. (в том числе НДС - 8500 руб.) за информационные и консультационные услуги по ведению переговоров и заключению договора на приобретение патента.

За регистрацию договора уступки в Патентном ведомстве уплачен сбор в сумме 2500 руб. без НДС.

Приобретение исключительного права на изобретение и формирование его первоначальной стоимости отражается следующими проводками:

Д-т счета 76 (60) -

К-т счета 51 - 600 000 руб. - оплачено продавцу по договору уступки патента;

Д-т счета 08/5 -

К-т счета 76 (60) - 500 000 руб. - отражены затраты по приобретению нематериального актива;

Д-т счета 19 -

К-т счета 76 (60) - 100 000 руб. - отражена сумма НДС, уплаченная продавцу патента;

Д-т счета 76 (60) -

К-т счета 51 - 51 000 руб. - оплачено за информационные и консультационные услуги;

Д-т счета 08/5 -

К-т счета 76 (60) - 42 500 руб. - отражены затраты за информационно-консультационные услуги, связанные с приобретением нематериального актива;

Д-т счета 19 -

К-т счета 76 (60) - 8500 руб. - отражена сумма НДС, уплаченная за консультационные услуги;

Д-т счета 08/5 -

К-т счета 51 - 2500 руб. - отражен оплаченный регистрационный сбор;

Д-т счета 04 -

К-т счета 08/5 - 545 000 руб. - на дату регистрации договора уступки в Патентном ведомстве приобретенный патент зачислен в состав нематериальных активов по сформированной первоначальной стоимости;

Д-т счета 68 -

К-т счета 19 - 108 500 руб. - принят к вычету НДС, уплаченный по затратам, связанным с приобретением патента.

Организация, которая приобрела объект нематериальных активов (исключительное право на результат интеллектуальной деятельности), имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную по правилам ст.166 НК РФ, на суммы НДС, принимаемые к вычету.

Для применения вычета по НДС должны быть выполнены следующие условия.

1. Приобретенный нематериальный актив предназначен для применения при изготовлении товаров (выполнении работ, оказании услуг), облагаемых НДС (пп.1 п.2 ст.171 НК РФ).

2. Сумма НДС, предъявляемая к вычету, фактически уплачена продавцу нематериального актива (п.1 ст.172 НК РФ).

3. Нематериальный актив принят организацией к учету (п.1 ст.172 НК РФ).

4. Имеется счет-фактура, выставленный продавцом нематериального актива (п.1 ст.172 НК РФ). Счет-фактура должен быть оформлен в соответствии с требованиями ст.169 НК РФ.

Если организация произвела дополнительные затраты, связанные с приобретением нематериальных активов, то суммы уплаченного НДС по этим затратам также принимаются к вычету после принятия объекта к учету при соблюдении перечисленных выше условий.

В случаях, предусмотренных п.2 ст.170 НК РФ, суммы НДС, уплаченные организацией при приобретении нематериальных активов, включаются в их первоначальную стоимость.

При использовании приобретенного нематериального актива при изготовлении облагаемых и не облагаемых (освобожденных от налогообложения) НДС товаров согласно п.4 ст.170 НК РФ к вычету принимается только та часть уплаченного НДС, которая относится к облагаемым НДС видам деятельности.

Сумма НДС, предъявляемая к вычету, определяется пропорционально стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), облагаемых НДС, в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период, в котором приобретены нематериальные активы.

Нематериальные активы могут приобретаться организациями и с привлечением заемных средств.

В этом случае расходы по обслуживанию займов и кредитов в виде причитающихся к уплате процентов относятся организацией-заемщиком на увеличение дебиторской задолженности, образовавшейся в связи с предварительной оплатой.

Это следует из Положения по бухгалтерскому учету "Учет займов и кредитов и затрат по их обслуживанию" ПБУ 15/01, утвержденного Приказом Минфина России от 2 августа 2001 г. N 60н.

Суммы, перечисленные по договору продавцу нематериального актива за счет заемных средств в виде предварительной оплаты, учитываются на счете 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" (60 "Расчеты с поставщиками или подрядчиками"), в дебет которого будут относиться и начисленные проценты по займам.

Нематериальный актив зачисляется на счет 04 по первоначальной стоимости, включающей и суммы начисленных процентов за пользование займами.

В дальнейшем проценты по непогашенным займам не увеличивают сформированную первоначальную стоимость нематериального актива, а отражаются на счете 91 "Прочие доходы и расходы" в соответствии с п.11 ПБУ 10/99.

Пример 2. По договору уступки организация за 600 000 руб. (в том числе НДС - 100 000 руб.) приобретает исключительное право на изобретение, которое будет использоваться при производстве продукции, облагаемой НДС.

Договором предусмотрено, что оплата производится в два этапа: первый - в сумме 400 000 руб. в срок до 1 марта 2003 г., второй - в сумме 200 000 руб. в срок до 1 июня 2003 г. Передача права на изобретение производится после полной оплаты.

Для выполнения условий договора организация 27 февраля 2003 г. получила заемные средства в сумме 400 000 руб. под 20% годовых и 28 февраля 2003 г. оплатила сумму первого этапа.

30 мая 2003 г. согласно условиям договора погашен заем в сумме 400 000 руб. и одновременно уплачены начисленные проценты в сумме 20 680 руб. (400 000 руб. х (93 дня х 20% : 360 дней)).

Одновременно с погашением займа оплачен второй этап договора в сумме 200 000 руб. Договор уступки зарегистрирован в Патентном ведомстве 9 июня 2003 г.

Эти операции отражаются следующими проводками:

Февраль:

Д-т счета 51 -

К-т счета 66 - 400 000 руб. - получена сумма займа;

Д-т счета 76 (60) -

К-т счета 51 - 400 000 руб. - оплачен первый этап договора уступки патента;

Май:

Д-т счета 76 (60) -

К-т счета 66 - 20 680 руб. - начислены проценты за пользование земными средствами;

Д-т счета 66 -

К-т счета 51 - 420 680 руб. - погашен заем и уплачена сумма начисленных процентов;

Д-т счета 76 (60) -

К-т счета 51 - 200 000 руб. - оплачен второй этап договора уступки патента;

Июнь:

Д-т счета 08/5 -

К-т счета 76 (60) - 520 680 руб. - отражены затраты по приобретению нематериального актива;

Д-т счета 19 -

К-т счета 76 (60) - 100 000 руб. - отражена сумма НДС, уплаченная продавцу патента;

Д-т счета 04 -

К-т счета 08/5 - 520 680 руб. - на дату регистрации договора уступки в Патентном ведомстве приобретенный патент зачислен в состав нематериальных активов по сформированной первоначальной стоимости (400 000 руб. + 200 000 руб. + 20 680 руб. - 100 000 руб.);

Д-т счета 68 - К-т счета 19 - 100 000 руб. - принят к вычету НДС, уплаченный при приобретении патента.

* * *

Затраты по приобретению нематериальных активов не уменьшают налоговую базу при исчислении налога на прибыль (п.5 ст.270 НК РФ), так как в соответствии с п.1 ст.256 НК РФ нематериальные активы признаются амортизируемым имуществом.

В соответствии с п.3 ст.257 НК РФ первоначальная стоимость нематериальных активов формируется как сумма расходов на их приобретение и доведение до состояния, в котором они пригодны для использования, за исключением сумм налогов, учитываемых в составе расходов в соответствии с Налоговым кодексом РФ.

Из этого следует, что первоначальная стоимость нематериального актива формируется исходя из их стоимости, указанной в договоре приобретения (уступки), и иных расходов, непосредственно связанных с приобретением.

Обратите внимание! Первоначальная стоимость нематериального актива, сформированная для целей налогообложения прибыли, может отличаться от его первоначальной стоимости в бухгалтерском учете.

Так, в первоначальную стоимость для налогообложения не включаются:

- суммы сверхнормативных командировочных расходов, если эта командировка была связана непосредственно с приобретением нематериального актива;

- суммы процентов по долговым обязательствам любого вида (кредиты, займы и т.п.), если получен целевой заем (кредит) для приобретения объекта нематериального актива. Такие расходы подлежат включению в состав внереализационных расходов (пп.2 п.1 ст.265 НК РФ);

- суммы начисленных налогов, учитываемых в составе расходов в качестве самостоятельного элемента в соответствии с п.3 ст.257 НК РФ. Это означает, что при доведении объекта нематериальных активов до состояния, в котором он пригоден для использования работниками организации, суммы начисленного ЕСН в первоначальную стоимость не включаются, а подлежат включению в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, согласно пп.1 п.1 ст.264 НК РФ (см. Письмо Минфина России от 13 мая 2003 г. N 04-02-05/3/48).

Возможны различия в формировании первоначальной стоимости также и по другим элементам расходов, связанных с приобретением нематериальных активов, для которых гл.25 НК РФ предусмотрен особый порядок учета.

Создание нематериальных активов самой организацией

Согласно п.7 ПБУ 14/2000 нематериальные активы считаются созданными в случае, если:

- исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, полученные в порядке выполнения служебных обязанностей или по конкретному заданию работодателя, принадлежит организации-работодателю;

- исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, полученные автором (авторами) по договору с заказчиком, не являющимся работодателем, принадлежит организации-заказчику;

- свидетельство на товарный знак или на право пользования наименованием места происхождения товара выдано на имя организации.

Патентным законом предусмотрено, что автором изобретения, полезной модели, промышленного образца признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы (п.1 ст.7 Патентного закона).

Если же изобретение, полезная модель, промышленный образец созданы работниками при выполнении ими своих служебных обязанностей или при выполнении конкретного задания работодателя, то при отсутствии в трудовых договорах специальных положений о разграничении прав на результаты интеллектуального труда право на получение патента принадлежит работодателю (п.2 ст.8 Патентного закона).

Такой принцип является общим для всех объектов интеллектуальной деятельности (см., например, п.2 ст.14 Закона "Об авторском праве и смежных правах", ст.5 Закона "О селекционных достижениях", ст.12 Закона "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных").

Таким образом, работодатель приобретает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности при выполнении сотрудниками служебных обязанностей при отсутствии в трудовых договорах с ними специальных положений (подробнее см. с. 90, 124).

Еще один момент, требующий пояснений, - это получение исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, возникающие по договору с заказчиком, не являющимся работодателем.

Исключительные права в этом случае могут быть получены организацией, например, при выполнении НИОКР по договору с исполнителем, когда организация выступает заказчиком этих работ. По такому договору заказчику принадлежат и результаты НИОКР, и исключительные права на результат, если он охраноспособен.

Исключительные права могут быть получены также и по авторскому договору заказа, который предусмотрен ст.33 Закона "Об авторском праве и смежных правах". По такому договору автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику.

В отношении исключительных прав организации на товарные знаки поясним следующее.

Товарный знак - это обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг (далее - товары) юридических или физических лиц (ст.1 Закона "О товарных знаках...").

После государственной регистрации владельцу товарного знака выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право владельца на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве (ст.3 Закона "О товарных знаках...").

Владелец товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком, а также запрещать его использование другими (подробнее см. с. 94).

Если организация получила в соответствии с Законом "О товарных знаках..." свидетельство о государственной регистрации товарного знака на свое имя, то нематериальный актив считается созданным этой организацией.

При этом разработать графическое изображение товарного знака организация может как самостоятельно, так и по договору с другой организацией (например, с дизайнерской студией).

Все нематериальные активы, созданные самой организацией, также принимаются к учету по первоначальной стоимости.

Первоначальная стоимость созданных нематериальных активов определяется как сумма фактических расходов на создание и изготовление, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов в соответствии с действующим законодательством РФ (п.7 ПБУ 14/2000).

К расходам на создание относятся, в частности, израсходованные материальные ресурсы, оплата труда, услуги сторонних организаций по контрагентским (соисполнительским) договорам, патентные пошлины, связанные с получением патентов, свидетельств, и т.п.

Согласно п.8 ПБУ 14/2000 в фактические расходы на приобретение и создание нематериальных активов не включаются общехозяйственные и другие аналогичные расходы. Такие расходы могут быть включены в фактические расходы, только когда они непосредственно связаны с созданием активов.

Пример 3. Организация выполняла опытно-конструкторские работы, которые предполагала использовать в собственном производстве.

В мае 2003 г. при подведении итогов работ признано, что получен промышленный образец, который представляет собой охраноспособный результат. Организацией принято решение подать заявку на выдачу ей патента на промышленный образец.

Затраты на выполнение опытно-конструкторской работы, учтенные по дебету счета 08 "Вложения во внеоборотные активы", субсчет 8 "Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ", результатом которой стал промышленный образец, составили 583 860 руб., в том числе:

- израсходованные материалы - 150 000 руб.;

- зарплата - 270 000 руб.;

- начисленный ЕСН - 96 120 руб.;

- начисленная амортизация - 35 740 руб.;

- прочие расходы - 32 000 руб.

Свидетельство на промышленный образец выдано организации 21 августа 2003 г.

В бухгалтерском учете записью за 21 августа 2003 г. созданный организацией промышленный образец зачислен в состав нематериальных активов:

Д-т счета 04 -

К-т счета 08/8 - 583 860 руб. - промышленный образец зачислен в состав нематериальных активов.

* * *

Для целей налогообложения первоначальная стоимость нематериальных активов, созданных самой организацией, также определяется как сумма фактических расходов на их создание, изготовление (в том числе материальных расходов, расходов на оплату труда, расходов на услуги сторонних организаций, уплату пошлин, связанных с получением документов, удостоверяющих права).

В первоначальную стоимость не включается ряд расходов, для которых гл.25 НК РФ предусмотрен особый порядок их учета, например суммы налогов, учитываемых в составе расходов в соответствии с Налоговым кодексом РФ (п.3 ст.257 НК РФ).

Так, в условиях примера 3 единый социальный налог в сумме 96 120 руб., начисленный в течение всего срока выполнения работ по мере начисления заработной платы работникам, подлежит включению в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, согласно пп.1 п.1 ст.264 НК РФ.

Следовательно, первоначальная стоимость нематериального актива в виде промышленного образца в налоговом учете будет составлять 487 740 руб. (182 000 руб. + 270 000 руб. + 35 740 руб.).

Такую же точку зрения высказал Минфин России в Письме от 13 мая 2003 г. N 04-02-05/3/48.

* * *

Отметим, что научно-исследовательские и опытно-конструкторские разработки могут дать положительный результат и использоваться в производстве, но не обладать патентоспособностью.

В этом случае они не признаются нематериальным активом ни в бухгалтерском, ни в налоговом учете.

Расходы на их проведение для целей налогообложения согласно п.2 ст.262 НК РФ равномерно включаются в состав прочих расходов в течение трех лет.

Бухгалтерский учет таких результатов НИОКР ведется в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету "Учет расходов на научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы" ПБУ 17/02, утвержденным Приказом Минфина России от 19 ноября 2002 г. N 115н.

Результаты НИОКР, которые подлежат применению в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации, в сумме фактических затрат учитываются на счете 04 "Нематериальные активы". Однако учет ведется обособленно от активов, относимых к нематериальным.

В соответствии с п.10 ПБУ 17/02 расходы на НИОКР списываются на расходы по обычным видам деятельности начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором было начато фактическое применение полученных результатов в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации.

Срок списания расходов организация определяет самостоятельно, причем он не должен превышать 5 лет.

Выбранный способ списания расходов должен применяться в течение всего срока применения результатов выполненных работ в производстве.

Получение нематериальных активов в качестве

вклада в уставный капитал организации

Возможность получения в качестве вклада в уставные капиталы организаций (оплаты акций) имущественных либо иных прав предусмотрена п.6 ст.66 ГК РФ, Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Согласно п.1 ст.15 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. При этом если номинальная стоимость доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемом неденежным вкладом, составляет более 200 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком (п.2 ст.15 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Минимальный размер оплаты труда для исчисления платежей по гражданско-правовым обязательствам в настоящее время установлен ст.5 Федерального закона от 19 июня 2000 г. N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда" (в ред. Федерального закона от 26 ноября 2002 г. N 152-ФЗ) исходя из базовой суммы, равной 100 руб.

В соответствии с п.2 ст.34 Закона "Об акционерных обществах" оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, также может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

При этом форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении.

Пунктом 3 ст.34 Закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями, а при оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров общества по правилам, предусмотренным ст.77 Закона "Об акционерных обществах".

В случаях оплаты акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости вносимого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (п.3 ст.34 Закона "Об акционерных обществах").

Таким образом, первоначальная стоимость нематериальных активов, внесенных в счет вклада в уставный капитал организации, для целей бухгалтерского учета будет определяться исходя из их денежной оценки, согласованной учредителями организации, или по решению соответствующего органа с привлечением в необходимых случаях независимого оценщика.

Пример 4. Организация получила от одного из учредителей в качестве вклада в уставный капитал исключительные права на изобретение.

Стоимость вклада, согласованная учредителями и подтвержденная независимым оценщиком, составляет 200 000 руб.

Организацией оплачен регистрационный сбор в сумме 2500 руб. за перерегистрацию исключительного права на изобретение.

В бухгалтерском учете эти операции отражаются следующими проводками:

Д-т счета 75/1 -

К-т счета 80 - 200 000 руб. - отражена сумма задолженности участника по вкладу в уставный капитал;

Д-т счета 08/5 -

К-т счета 75/1 - 200 000 руб. - отражена передача вклада;

Д-т счета 08/5 -

К-т счета 51 - 2500 руб. - оплачен регистрационный сбор;

Д-т счета 04 -

К-т счета 08/5 - 202 500 руб. - исключительные права на изобретение на дату регистрации зачислены в состав нематериальных активов.

* * *

Для целей налогообложения прибыли нематериальные активы, полученные в качестве вклада в уставный капитал организации и используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени, также должны приниматься к учету по первоначальной стоимости.

Однако при формировании первоначальной стоимости нематериальных активов в налоговом учете возникает вопрос: допустимо ли формирование первоначальной стоимости объекта нематериальных активов на основании их оценки, согласованной учредителями?

Амортизация по амортизируемому имуществу, к которому относятся и нематериальные активы, начисляется исходя из их первоначальной (остаточной) стоимости, сформированной по правилам, установленным гл.25 НК РФ.

Первоначальная стоимость амортизируемых нематериальных активов определяется как сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение до состояния, в котором они пригодны для использования (п.3 ст.257 НК РФ).

Других правил формирования первоначальной стоимости нематериальных активов Налоговый кодекс РФ не определяет.

Подход к формированию первоначальной стоимости объекта нематериальных активов исходя из оценки, согласованной учредителями, на наш взгляд, противоречит п.3 ст.257 НК РФ. Это связано с тем, что оценка имущества, согласованная учредителями, не имеет никакого отношения к сумме фактических затрат на приобретение (создание) данного объекта нематериальных активов, поскольку может быть как больше реальных затрат учредителя на его приобретение, так и меньше.

По нашему мнению, первоначальная стоимость объекта нематериальных активов, внесенного в качестве вклада в уставный капитал, для целей налогообложения принимающей стороны должна формироваться исходя из его остаточной стоимости по данным налогового учета передающей стороны.

Этот вывод следует из буквального прочтения п.3 ст.257 НК РФ, в котором предусмотрено, что первоначальная стоимость амортизируемых нематериальных активов представляет собой сумму расходов на их приобретение (создание).

В данном случае принимающая вклад сторона расходов по его приобретению не несет и фактически не формирует его первоначальную стоимость, а принимает этот объект для дальнейшего учета.

Отметим, что для основных средств такой порядок прямо зафиксирован в Методических рекомендациях по применению главы 25 НК РФ. Можно предположить, что МНС России будет применять его и для объектов нематериальных активов.

Получение нематериальных активов безвозмездно

В соответствии с п.10 ПБУ 14/2000 при получении нематериальных активов организациями безвозмездно <1> первоначальная стоимость, по которой они принимаются к бухгалтерскому учету, определяется исходя из их рыночной стоимости на дату принятия к учету.

     
   ————————————————————————————————
   

<1> В отношении безвозмездного получения имущества в целом и в отношении нематериальных активов в частности ст.575 ГК РФ предусмотрен запрет дарения между коммерческими организациями за исключением подарков в размере до 5 МРОТ.

Следовательно, договор дарения между коммерческими организациями может быть признан судом недействительным.

Рыночную стоимость нематериального актива можно определить с привлечением независимого оценщика.

Нематериальные активы, полученные безвозмездно, отражаются на балансовом счете 98 "Доходы будущих периодов" (п.47 Методических рекомендаций о порядке формирования показателей бухгалтерской отчетности организации, утвержденных Приказом Минфина России от 28 июня 2000 г. N 60н).

По мере начисления амортизации стоимость безвозмездно полученных нематериальных активов, учтенная на счете 98 "Доходы будущих периодов", списывается в кредит счета 91 "Прочие доходы и расходы", субсчет 2 "Прочие доходы".

Пример 5. Организация по договору уступки получила от физического лица безвозмездно исключительное право на изобретение, которое предполагает использовать при производстве продукции. Срок полезного использования (исходя из оставшегося срока действия патента) определен в 10 лет.

Рыночная стоимость исключительного права на изобретение, определенная независимым оценщиком, составила 550 000 руб.

Акт приемки-передачи подписан сторонами 5 июля 2003 г., а в Патентном ведомстве договор зарегистрирован 18 июля 2003 г.

В бухгалтерском учете эти операции отражаются следующими проводками:

Д-т счета 08/5 -

К-т счета 98/2 - 550 000 руб. - исключительные права на изобретение отражены в составе вложений во внеоборотные активы;

Д-т счета 04 -

К-т счета 08/5 - 550 000 руб. - на дату регистрации договора в Патентном ведомстве (18 июля 2003 г.) исключительные права на изобретение зачислены в состав нематериальных активов;

Ежемесячно в течение 10 лет начиная с месяца, следующего за месяцем принятия нематериального актива к учету, т.е. начиная с 1 августа 2003 г.:

Д-т счета 20 -

К-т счета 05 - 4583 руб. - начислена амортизация (550 000 руб. : 10 лет : 12 мес.);

Д-т счета 98/2 -

К-т счета 91/1 - 4583 руб. - часть стоимости полученного по договору дарения нематериального актива отражена в составе внереализационных доходов.

* * *

Налоговое законодательство не оценивает гражданско-правовые последствия совершаемых сделок. Оно устанавливает свои правила налогообложения операций по безвозмездной передаче имущества (вне зависимости от стоимости передаваемого имущества или имущественных прав).

В целях налогообложения стоимость безвозмездно полученного организациями имущества подлежит включению в состав внереализационных доходов (п.8 ст.250 НК РФ) за исключением случаев, перечисленных в ст.251 НК РФ.

При получении имущества безвозмездно от юридических лиц оценка доходов в целях налогообложения производится по рыночным ценам, определяемым с учетом положений ст.40 НК РФ, но не ниже, чем его остаточная стоимость по данным налогового учета передающей стороны.

Обратите внимание! В отличие от бухгалтерского учета, в целях налогообложения безвозмездно полученное имущество признается внереализационным доходом налогоплательщика единовременно - в момент подписания сторонами акта приемки-передачи такого имущества (пп.1 п.4 ст.271 НК РФ).

Как видим, имеется различие в порядке и сроках признания доходов в бухгалтерском учете и в целях налогообложения, которые влияют на определение суммы налога на прибыль исходя из данных бухгалтерского учета.

Поэтому возникшие разницы подлежат отражению в бухгалтерском учете по правилам Положения по бухгалтерскому учету "Учет расчетов по налогу на прибыль" ПБУ 18/02, утвержденного Приказом Минфина России от 19 ноября 2002 г. N 114н.

ПБУ 18/02 обязывает организации отражать в бухгалтерском учете сумму налога на прибыль, исчисленную исходя из прибыли по данным бухгалтерского учета, и затем выявлять все разницы (как положительные, так и отрицательные), связанные с различными правилами учета доходов и расходов в бухгалтерском и налоговом законодательстве.

В результате этих расчетов в бухгалтерском учете должна быть отражена сумма налога на прибыль, которая соответствует сумме налога, указанного в налоговой декларации.

Пример 6. Исходя из условий примера 5 организация должна в целях налогообложения в июле 2003 г. признать внереализационный доход в сумме 550 000 руб. (пп.1 п.4 ст.271 НК РФ).

В бухгалтерском учете зачисление в состав внереализационных доходов производится постепенно, по мере начисления амортизации. Часть стоимости полученного безвозмездно нематериального актива в сумме 4583 руб. будет отражена в бухгалтерском учете в составе внереализационных доходов первый раз в августе 2003 г.

Как видим, доход в сумме 550 000 руб. в полном объеме отражается в налоговом учете в июле, а в бухгалтерском он будет отражаться меньшими суммами постепенно начиная с августа в течение продолжительного времени.

Согласно ПБУ 18/02 временные разницы возникают в тех ситуациях, когда в бухгалтерском учете какие-либо доходы или расходы признаются таковыми в одном периоде, а в налоговом учете - в другом периоде.

В данном примере возникает вычитаемая временная разница, поскольку она возникает, когда величина дохода, отраженная в бухгалтерском учете в данном отчетном периоде, меньше суммы, подлежащей включению в состав доходов для целей налогообложения в этом отчетном периоде.

При этом предполагается, что в соответствии с правилами налогового учета эта разница будет учтена для целей налогообложения, но в более поздние периоды, что приведет к уменьшению суммы налога на прибыль в следующих периодах.

Вычитаемой временной разнице соответствует сумма отложенного налогового актива, которая отражается в бухгалтерском учете в качестве внеоборотных активов по дебету счета 09 "Отложенные налоговые активы" в корреспонденции со счетом 68 "Расчеты по налогам и сборам", субсчет "Расчеты по налогу на прибыль".

Таким образом, в бухгалтерском учете в июле 2003 г. организация должна отразить отложенный налоговый актив, исчисленный по действующей ставке налога на прибыль, который при ставке налога 24% составит сумму в размере 132 000 руб. (550 000 руб. х 24%), следующей проводкой:

Д-т счета 09 -

К-т счета 68 - 132 000 руб. - отражена сумма отложенного налогового актива.

В дальнейшем по мере начисления амортизации по нематериальному активу и зачислению этой суммы в состав внереализационных доходов в бухгалтерском учете сумма отложенного налогового актива будет уменьшаться (погашаться) до полного его погашения.

Начиная с августа 2003 г. в бухгалтерском учете ежемесячно часть стоимости полученного безвозмездно нематериального актива в сумме 4583 руб. будет включаться в состав внереализационных доходов.

Соответственно будет уменьшаться отложенный налоговый актив:

Д-т счета 68 -

К-т счета 09 - 1100 руб. - уменьшен отложенный налоговый актив (4583 руб. х 24%).

Обратите внимание! Пунктом 3 ст.257 НК РФ не предусмотрено формирование в целях налогообложения первоначальной стоимости нематериальных активов, полученных организацией безвозмездно.

Таким образом, в целях налогообложения стоимость безвозмездно полученных нематериальных активов включается в состав внереализационных доходов, но не формирует их первоначальную стоимость (первоначальная стоимость в этом случае в налоговом учете равна нулю).

Получение нематериальных активов по договорам,

предусматривающим исполнение обязательств

неденежными средствами

Согласно п.11 ПБУ 14/2000 первоначальная стоимость нематериальных активов, полученных организацией по договору, предусматривающему исполнение обязательств неденежными средствами, определяется исходя из стоимости переданных или подлежащих передаче ею товаров.

Поступление нематериальных активов по такому договору также отражается в бухгалтерском учете организации по дебету счета 08 "Вложения во внеоборотные активы", субсчет "Приобретение нематериальных активов" в корреспонденции с кредитом счета 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками".

Исполнение обеими сторонами обязательств по договору отражается в бухгалтерском учете записью по дебету счета 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" в корреспонденции с кредитом счета 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками".

Принятие к бухгалтерскому учету объекта нематериальных активов, приобретенного в обмен на другое имущество, отражается записью по дебету счета 04 "Нематериальные активы" в корреспонденции с кредитом счета 08/5 "Приобретение нематериальных активов".

Сумму НДС по приобретенным нематериальным активам организация имеет право принять к вычету из бюджета (пп.1 п.2 ст.171 НК РФ) после принятия их на учет (п.1 ст.172 НК РФ).

При этом по нематериальным активам, приобретенным по договору, предусматривающему исполнение обязательств неденежными средствами, НДС принимается к вычету не в сумме, учтенной в составе кредиторской задолженности на счете 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками", а в сумме, исчисленной исходя из балансовой стоимости собственных ценностей, переданных в счет оплаты этого объекта (п.2 ст.172 НК РФ).

Пример 7. ООО "Фолд" отгрузило покупателю продукцию собственного изготовления на общую сумму 240 000 руб. (в том числе НДС - 40 000 руб.). Балансовая стоимость продукции составляет 150 000 руб.

Дополнительным соглашением к договору стороны предусмотрели, что покупатель в счет оплаты отгруженной продукции передает ООО "Фолд" патент и перерасчеты по договору не предусматриваются.

В бухгалтерском учете ООО "Фолд" эти операции отражаются следующими проводками:

Д-т счета 62

- К-т счета 90/1 - 240 000 руб. - отгружена продукция покупателю;

Д-т счета 90/3 -

К-т счета 68 - 40 000 руб. - начислен НДС по отгруженной продукции;

Д-т счета 90/2 -

К-т счета 43 - 150 000 руб. - списана фактическая себестоимость готовой продукции;

Д-т счета 08/5 -

К-т счета 60 - 200 000 руб. - получен объект нематериальных активов;

Д-т счета 19 -

К-т счета 60 - 40 000 руб. - отражен НДС по поступившему объекту;

Д-т счета 60 -

К-т счета 62 - 240 000 руб. - отражено исполнение взаимных обязательств по договору;

Д-т счета 04 -

К-т счета 08/5 - 200 000 руб. - на дату регистрации в Патентном ведомстве объект зачислен в состав нематериальных активов;

Дебет 68 -

К-т счета 19 - 30 000 руб. - принята к вычету сумма НДС по нематериальному активу исходя из балансовой стоимости отгруженной продукции (150 000 руб. х 20%) <2>;

Д-т счета 91/2 -

К-т счета 19 - 10 000 руб. - списана сумма НДС, не принимаемая к вычету (40 000 руб. - 30 000 руб.).

     
   ————————————————————————————————
   

<2> Существует и другая точка зрения на порядок исчисления суммы НДС, принимаемой к вычету. Так, высказывается мнение, что сумма НДС уже учтена в балансовой стоимости отгруженной продукции и, следовательно, к вычету можно принять в рассматриваемом примере 25 000 руб. (150 000 руб. х 20%: 120%).

В отсутствие разъяснений налоговых органов налогоплательщику следует самостоятельно принимать решение о порядке исчисления НДС, подлежащего вычету.

В целях исчисления налога на прибыль порядок оценки нематериальных активов, получаемых организациями при исполнении обязательств по договору неденежными средствами, специально не оговорен.

Поскольку организация получает нематериальный актив в виде оплаты за отгруженную ранее ею продукцию, то, по нашему мнению, первоначальная стоимость этого нематериального актива будет представлять собой стоимость его приобретения, которая соответствует цене сделки, указанной сторонами в первоначальном договоре на поставку продукции.

Оформление первичных документов при

постановке на учет нематериальных активов

Следует обратить особое внимание на правильное и полное оформление всех необходимых первичных документов, поскольку они являются не только основанием для отражения соответствующих записей на счетах бухгалтерского учета, но и служат подтверждением совершения хозяйственных операций, которые тем или иным образом учитываются для целей налогообложения.

Например, если в организации отсутствуют первичные учетные документы, подтверждающие получение нематериальных активов, использование их при изготовлении продукции (или управлении), либо из них не следует, что нематериальные активы использовались в производственном процессе, то у организации нет достаточных оснований для включения амортизации, начисленной по таким нематериальным активам, в затраты по изготовлению продукции (выполнению работ, оказанию услуг).

В соответствии с п.5 ПБУ 14/2000 единицей бухгалтерского учета нематериальных активов является инвентарный объект, которым признается совокупность прав, возникающих из одного патента, свидетельства, договора уступки прав и т.п.

Поэтому основным документом, необходимым для принятия нематериального актива к учету, является документ, подтверждающий право организации на владение и распоряжение данным активом. Таким документом может быть патент, свидетельство, договор и т.п.

Первичные учетные документы, применяемые для оформления операций с нематериальными активами, должны удовлетворять требованиям ст.9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

Госкомстатом России, на который возложены обязанности по разработке и утверждению форм первичной учетной документации, к настоящему времени утверждена только форма карточки учета нематериальных активов N НМА-1 (см. Постановление Госкомстата России от 30 октября 1997 г. N 71a).

Другие формы первичных учетных документов для оформления операций с нематериальными активами Госкомстатом России не утверждены. Поэтому организации при необходимости самостоятельно разрабатывают формы первичной документации исходя из требований законодательства по бухгалтерскому учету.

Так, для отражения операций по приемке-передаче объектов нематериальных активов можно применять акт, пример заполнения которого приведен на с. 38.

"Утверждаю"

_Директор_

должность

_______ _____Ф.С._Васильев_

подпись расшифровка подписи

21 августа 2003 г.

АКТ N 6

приемки-передачи нематериальных активов

Организация _ООО_"Фолд"___________________________________________

     
   ———————————————T——————————————T————————————T—————T——————T——————————————T—————————————T———————————T————————————T———————————¬
   |    Сдатчик   |  Получатель  |     Вид    |Дебет|Кредит|Первоначальная|     Срок    |   Способ  |    Норма   |Номер счета|
   | (организация,| (организация,|деятельности|     |      | (балансовая) |  полезного  | начисления|амортизации,|    для    |
   |  структурное |  структурное |            |     |      |  стоимость,  |использования|амортизации|    % или   | отнесения |
   |подразделение)|подразделение)|            |     |      |   руб. коп.  |             |           |   сметная  |амортизации|
   |              |              |            |     |      |              |             |           |   ставка   |           |
   +——————————————+——————————————+————————————+—————+——————+——————————————+—————————————+———————————+————————————+———————————+
   |       1      |       2      |      3     |  4  |   5  |       6      |      7      |     8     |      9     |     10    |
   +——————————————+——————————————+————————————+—————+——————+——————————————+—————————————+———————————+————————————+———————————+
   |Лаборатория   |Отдел         |            |  04 | 08/5 |   583 860=   |10 лет       |Линейный   |10%         |     20    |
   |измерений     |технического  |            |     |      |              |             |           |            |           |
   |              |контроля      |            |     |      |              |             |           |            |           |
   L——————————————+——————————————+————————————+—————+——————+——————————————+—————————————+———————————+————————————+————————————
   

Комиссией, назначенной Приказом от _15_августа_2003_г._N_12-Пр, рассмотрена возможность передачи в эксплуатацию _промышленного_образца___прибора___W-25___для__измерения__скорости наименование объекта _распространения_радиоволн_в_отдел_технического_контроля_для______ _использования_в_процессе_приемки_готовой_продукции_______________ наименование подразделения Заключение комиссии: _Передать_промышленный_образец_прибора_W-25_для_измерения_скорости _распространения_радиоволн__в__отдел__технического__контроля___для _использования_в_процессе_приемки_готовой_продукции Документы, подтверждающие право организации на объект нематериальных активов: _патент_RU_N_2863592______________________________________________ Председатель _Главный инженер_ _Кириенко_ _А.М._Кириенко_____ комиссии: должность подпись расшифровка подписи Члены комиссии: Руководитель __лаборатории____ _Носов____ _Н.И. Носов_________ должность подпись расшифровка подписи Руководитель отдела технического ___контроля______ _Карапетян__В.С._Карапетян_____ должность подпись расшифровка подписи В карточке учета нематериальных активов отмечено. Главный ___бухгалтер__ _Самохвалова_ _Н.И._Самохвалова___ должность подпись расшифровка подписи _21_ _августа_ 20_03_г. Типовая межотраслевая форма N НМА-1 КАРТОЧКА N _7____ ---------¬ УЧЕТА НЕМАТЕРИАЛЬНЫХ АКТИВОВ ¦ Коды ¦ +--------+ Форма по ОКУД ¦ 0310001¦ +--------+ Организация _ООО_"Фолд"_____________________ по ОКПО ¦41423955¦ L------- ———— Структурное подразделение _Отдел_технического_контроля____________

     
                             ————————————T————————T————————————————¬
                             |    Дата   |Код вида|   Документ на  |
                             |составления|операции|  оприходование |
                             |           |        +——————————T—————+
                             |           |        |   дата   |номер|
                             +———————————+————————+——————————+—————+
                             |21.08.2003 |    —   |21.08.2003|  6  |
                             L———————————+————————+——————————+——————
   

_Исключительные_права_на_промышленный_образец_прибора_W-25_для____

_измерения_скорости_распространения_радиоволн_____________________

полное наименование и назначение объекта нематериальных активов

     
   ————————T—————————T—————T——————T—————————T——————T——————T———————T——————————T——————————¬
   |Струк— |Вид      |Счет,|Код   |Первона— |Срок  |Сумма |Норма  |Код счета |   Дата   |
   |турное |деятель— |суб— |анали—|чальная  |полез—|начис—|аморти—|и объекта |постановки|
   |подраз—|ности    |счет |тичес—|(балансо—|ного  |ленной|зации, |аналити—  |  на учет |
   |деление|         |     |кого  |вая)     |ис—   |амор— |% или  |ческого   |          |
   |       |         |     |учета |стои—    |поль— |тиза— |сметная|учета (для|          |
   |       |         |     |      |мость,   |зова— |ции,  |ставка |отнесения |          |
   |       |         |     |      |руб. коп.|ния   |руб.  |       |амортиза— |          |
   |       |         |     |      |         |      |коп.  |       |ции нема— |          |
   |       |         |     |      |         |      |      |       |териальных|          |
   |       |         |     |      |         |      |      |       |активов)  |          |
   +———————+—————————+—————+——————+—————————+——————+——————+———————+——————————+——————————+
   |   1   |    2    |  3  |   4  |    5    |   6  |   7  |   8   |     9    |    10    |
   +———————+—————————+—————+——————+—————————+——————+——————+———————+——————————+——————————+
   |ОТК    |Основное |  04 |   —  |583 860= |10 лет|   —  |10%    |    20    |21.08.2003|
   |       |производ—|     |      |         |      |      |       |          |          |
   |       |ство     |     |      |         |      |      |       |          |          |
   L———————+—————————+—————+——————+—————————+——————+——————+———————+——————————+———————————
   

     
   ——————————T————————————————T—————————————————————————————————————¬
   |Способ   |    Документ    |          Выбыло (передано)          |
   |приобре— | о регистрации  +——————————T———————————T——————————————+
   |тения    | (наименование, |по доку—  |причина вы—|сумма выручки |
   |         |  номер, дата)  |менту     |бытия (пе— |от реализации,|
   |         |                |          |ремещения) |  руб. коп.   |
   |         |                +—————T————+———————T———+              |
   |         |                |номер|дата|наиме— |код|              |
   |         |                |     |    |нование|   |              |
   +—————————+————————————————+—————+————+———————+———+——————————————+
   |    11   |       12       |  13 | 14 |   15  | 16|      17      |
   +—————————+————————————————+—————+————+———————+———+——————————————+
   |Изготов— |Патент          |     |    |       |   |              |
   |лен на   |RU N 2863592    |     |    |       |   |              |
   |предприя—|                |     |    |       |   |              |
   |тии      |                |     |    |       |   |              |
   L—————————+————————————————+—————+————+———————+———+———————————————
   

     
                                ——————————¬
        Сумма износа, руб. коп. |    —    |
                                L——————————
   

Оборотная сторона формы N НМА-1

Краткая характеристика объекта нематериальных активов

_Промышленный_образец_прибора_W-25_для_измерения_скорости_________

_распространения_радиоволн________________________________________

Главный

Карточку заполнил _бухгалтер_ _Самохвалова_ _Н.И._Самохвалова

должность подпись расшифровка

подписи

"_21_" _августа_ 20_03_г.

Карточка учета нематериальных активов оформляется в одном экземпляре на каждый объект.

При ее заполнении в графе 8 "Норма амортизации, % или сметная ставка" указывают норму, по которой на нематериальный актив будет начисляться амортизация в течение всего срока его полезного использования.

Амортизация по нематериальным активам в бухгалтерском учете может начисляться линейным способом, способом уменьшаемого остатка или способом списания стоимости пропорционально объему выпущенной продукции (о начислении амортизации подробнее см. с. 41).

В графе 9 "Код счета и объекта аналитического учета (для отнесения амортизации нематериальных активов)" указывают номер счета (субсчета), на который будут списываться суммы начисленной амортизации.

В графе 11 "Способ приобретения" указывают, каким образом нематериальный актив поступил в собственность организации, например приобретен за плату, изготовлен в организации, получен безвозмездно, внесен учредителем в качестве вклада в уставный капитал.

Графы 13 - 17 заполняют, когда объект нематериальных активов будет списан с баланса организации (например, продан).

В разделе "Краткая характеристика объекта нематериальных активов" указывают основные характеристики нематериального актива.

Пример заполненной карточки учета нематериальных активов приведен на с. 39.

АМОРТИЗАЦИЯ НЕМАТЕРИАЛЬНЫХ АКТИВОВ

Бухгалтерский учет

Стоимость нематериальных активов (НМА) погашается частями в течение всего времени их использования в организации посредством начисления амортизации (п.14 ПБУ 14/2000).

Для определения суммы амортизационных отчислений за месяц организации необходимо:

- установить срок полезного использования объекта НМА;

- выбрать способ начисления амортизации по объекту;

- рассчитать норму амортизационных отчислений по каждому объекту.

Срок полезного использования

При принятии объекта НМА к бухгалтерскому учету организация самостоятельно устанавливает срок его службы.

В силу того что состав нематериальных активов в бухгалтерском учете неоднороден, определять срок использования конкретного объекта НМА организация должна дифференцированно с учетом условий, перечисленных в п.17 ПБУ 14/2000.

Наиболее общим критерием определения срока полезного использования объекта НМА является ожидаемый срок его использования, в течение которого организация может получать экономические выгоды (доход). Руководствуясь только этим критерием, организации бывает достаточно сложно установить оптимальный срок использования того или иного объекта НМА.

В том случае, когда речь идет о правах на объекты интеллектуальной собственности, удостоверяемых соответствующим документом (патентом, свидетельством и т.д.), срок полезного использования в бухгалтерском учете определяется периодом действия этого документа.

Например, срок действия свидетельства на полезную модель в соответствии с п.3 ст.3 Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 не может превышать пяти лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Таким образом, в бухгалтерском учете срок полезного использования права на полезную модель устанавливается равным пяти годам.

Для отдельных групп НМА срок полезного использования определяется исходя из количества продукции или иного натурального показателя объема работ, ожидаемого к получению в результате использования этого объекта.

Срок полезного использования такого объекта - величина переменная, которая зависит от ряда показателей функционирования организации, например от объема произведенной продукции за отчетный период.

В случае если возникли затруднения с определением срока полезного использования объекта НМА (или этот срок установить невозможно), нормы амортизационных отчислений по ним устанавливаются в расчете на 20 лет (но не более срока деятельности организации).

Способы начисления амортизации

Пунктом 15 ПБУ 14/2000 предусмотрены следующие способы начисления амортизации:

- линейный;

- уменьшаемого остатка;

- списания стоимости пропорционально объему продукции (работ, услуг).

ПБУ 14/2000 разрешено использовать один из способов начисления амортизации применительно к группе однородных объектов НМА.

Поэтому перед тем как приступить к выбору способа начисления амортизации, организации целесообразно все свои НМА поделить на группы, объединенные общими признаками (например, исключительные права на товарные знаки - в первую группу, на промышленные образцы - во вторую и т.д.).

Организация вправе выбрать любой способ (способы) начисления амортизации: один - по всем группам однородных объектов, либо различные способы - для разных групп объектов НМА.

Один из способов начисления амортизации по группе однородных нематериальных активов применяется в течение всего срока их полезного использования.

1. Линейный способ

При линейном способе годовая сумма амортизационных отчислений по объекту НМА определяется как произведение его первоначальной стоимости и годовой нормы амортизации, исчисленной исходя из срока полезного использования этого объекта.

Годовая норма амортизации рассчитывается в процентах как отношение 100% к сроку полезного использования объекта НМА (в годах).

Линейный способ предполагает равномерное начисление амортизации как в течение отчетного года (в размере 1/12 годовой суммы), так и всего срока полезного использования объекта НМА.

Пример 1. Организацией в декабре 2002 г. зарегистрированы исключительные права на полезную модель, получен патент. В этом же месяце объект НМА введен в эксплуатацию.

Первоначальная стоимость НМА составляла 120 000 руб. Срок полезного использования - 5 лет (60 мес.).

Годовая норма амортизации в этом случае составит 20% (100% : 5 лет).

Ежегодная сумма амортизации будет равна 24 000 руб. (120 000 руб. х 20%); ежемесячная сумма амортизации - 2000 руб. (24 000 руб. : 12 мес.).

2. Способ уменьшаемого остатка

При применении способа уменьшаемого остатка годовая сумма амортизационных отчислений определяется исходя из остаточной стоимости объекта НМА на начало отчетного года и годовой нормы амортизации.

Другими словами, при этом способе годовая сумма амортизации от года к году уменьшается, так как соответственно уменьшается база - остаточная стоимость объекта НМА.

Сумма начисленной амортизации за месяц составляет при этом способе 1/12 часть годовой суммы амортизации.

Пример 2. В условиях примера 1 при применении способа уменьшаемого остатка амортизация будет начисляться следующим образом.

В первый год эксплуатации объекта НМА годовая сумма амортизационных отчислений составит 24 000 руб. (120 000 руб. х 20%); месячная сумма амортизации - 2000 руб. (24 000 руб. : 12 мес.).

Определим остаточную стоимость объекта НМА на начало второго года эксплуатации:

120 000 руб. - 24 000 руб. = 96 000 руб.

Во второй год эксплуатации годовая сумма амортизационных отчислений составит 19 200 руб. (96 000 руб. х 20%); месячная сумма амортизации - 1600 руб. (19 200 руб. : 12 мес.).

В третий год соответственно: годовая сумма амортизации - 15 360 руб. ((96 000 руб. - 19 200 руб.) х 20%); месячная сумма амортизации - 1280 руб. (15 360 руб. : 12 мес.) и т.д.

3. Способ списания стоимости пропорционально

объему продукции (работ, услуг)

При способе списания стоимости пропорционально объему продукции (работ) начисление амортизационных отчислений производится исходя из натурального показателя объема продукции (работ) в отчетном периоде и соотношения первоначальной стоимости НМА и предполагаемого объема продукции (работ) за весь срок полезного использования нематериального актива.

Иначе говоря, сумма начисленной амортизации при этом способе напрямую зависит только от натурального показателя объема продукции.

Пример 3. В условиях примера 1 предположим, что выпуск продукции с использованием данного объекта НМА за 5 лет составит 800 000 единиц.

Фактически за первый год выпущено 180 000 единиц.

Сумма амортизационных отчислений за первый год составит 27 000 руб. (180 000 единиц х (120 000 руб. : 800 000 единиц)).

В соответствии с п.п.18 и 19 ПБУ 14/2000 начисление амортизации по нематериальным активам начинается с 1-го числа месяца, следующего за месяцем принятия этого объекта к бухгалтерскому учету, и прекращается с 1-го числа месяца, следующего за месяцем полного погашения его стоимости или выбытия этого объекта с учета в связи с уступкой (утратой) организацией исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.

В бухгалтерском учете согласно п.21 ПБУ 14/2000 и Инструкции по применению Плана счетов амортизационные отчисления по НМА отражаются одним из двух способов:

- путем накопления соответствующих сумм по кредиту счета 05 "Амортизация нематериальных активов" в корреспонденции со счетами учета затрат (например, 20 "Основное производство", 26 "Общехозяйственные расходы" и т.д.);

- путем уменьшения первоначальной стоимости объекта НМА, т.е. списания начисленных сумм амортизации непосредственно в кредит счета 04 "Нематериальные активы" в корреспонденции со счетами учета затрат.

Выбранный способ должен быть отражен в приказе об учетной политике организации.

Обратите внимание! Для деловой репутации и организационных расходов ПБУ 14/2000 устанавливает особый порядок начисления амортизации.

Суммы начисленной амортизации по положительной деловой репутации и организационным расходам отражаются в бухгалтерском учете в особом порядке: в течение 20 лет (но не более срока деятельности организации) они равномерно уменьшают первоначальную стоимость.

Таким образом, для вышеуказанных объектов НМА может применяться только линейный способ начисления амортизации.

Амортизационные отчисления по нематериальным активам отражаются в бухгалтерском учете того отчетного периода, к которому они относятся, и начисляются независимо от результатов деятельности организации в отчетном периоде (п.20 ПБУ 14/2000).

Данные о начисленной амортизации по объекту НМА при его выбытии указываются в графе 7 Карточки учета нематериальных активов (форма N НМА-1).

Для удобства получения информации о начисленной амортизации по конкретному объекту НМА на дату его выбытия организация может вести ежегодный регистр аналитического учета по счету 05 следующей формы:

     
   —————————————T————————————T——————————————T———————————T———————————T———————————T—————————————————————T———————————¬
   |Наименование|Срок ввода в|Первоначальная|   Норма   |  Месячная | Начисление|Начислено амортизации| Начислено |
   |     НМА    |эксплуатацию|   стоимость  |амортизации|   сумма   |амортизации|   за ________ год   |амортизации|
   |            |            |              |           |амортизации| на начало |                     |  на конец |
   |            |            |              |           |           |    года   |                     |    года   |
   +————————————+————————————+——————————————+———————————+———————————+———————————+——T——T——T———T——T—————+———————————+
   |            |            |              |           |           |           |01|02|03|...|12|Итого|           |
   |            |            |              |           |           |           |  |  |  |   |  |  за |           |
   |            |            |              |           |           |           |  |  |  |   |  | год |           |
   +————————————+————————————+——————————————+———————————+———————————+———————————+——+——+——+———+——+—————+———————————+
   |            |            |              |           |           |           |  |  |  |   |  |     |           |
   L————————————+————————————+——————————————+———————————+———————————+———————————+——+——+——+———+——+—————+————————————
   

Налоговый учет

Срок полезного использования нематериальных активов определяется исходя из срока действия патента, свидетельства или из других ограничений сроков их использования в соответствии с действующим законодательством, а также исходя из срока полезного использования нематериальных активов, указанного в соответствующем договоре (п.2 ст.258 НК РФ).

Таким образом, порядок определения срока полезного использования охраняемых прав в налоговом учете такой же, как и в бухгалтерском учете.

Обратим внимание на следующие принципиальные отличия налогового учета от бухгалтерского:

1) списание стоимости НМА, по которым невозможно определить срок их полезного использования, осуществляется в течение 10 лет (но не более срока деятельности налогоплательщика);

2) начисление амортизации производится только двумя методами: линейным и нелинейным (п.1 ст.259 НК РФ);

3) нормами п.2 ст.259 НК РФ налогоплательщику предписано рассчитывать месячную норму амортизации, причем для каждого метода амортизации предусмотрен свой алгоритм расчета.

1. Линейный метод

Норма амортизации при линейном методе рассчитывается по формуле:

K = (1 / n) x 100%,

где K - норма амортизации в процентах к первоначальной стоимости;

n - срок полезного использования объекта нематериальных активов, выраженный в месяцах.

Сумма ежемесячно начисляемой амортизации определяется как произведение первоначальной стоимости объекта и нормы амортизации.

Пример 4. В условиях примера 1 (с. 43) предположим, что для целей налогообложения амортизация начисляется линейным методом.

Месячная норма амортизации составит 1,667% (100% : 60 мес.).

Ежемесячная сумма амортизации - 2000 руб. (120 000 руб. х 1,667%).

Таким образом, при применении линейного метода сумма ежемесячно начисленной амортизации в бухгалтерском и налоговом учете совпадает. Поэтому тем организациям, которые ставят перед собой цель максимально сблизить данные бухгалтерского и налогового учета, следует использовать именно этот метод.

2. Нелинейный метод

При нелинейном методе норма амортизации исчисляется следующим образом:

K = (2 / n) x 100%,

где K - норма амортизации в процентах к остаточной стоимости;

n - срок полезного использования объекта в месяцах.

Сумма ежемесячно начисляемой амортизации в этом случае определяется как произведение остаточной стоимости объекта и нормы амортизации.

При достижении остаточной стоимости амортизируемого имущества 20% или менее от его первоначальной стоимости она фиксируется в качестве базовой. Дальнейшее начисление амортизации производится фактически линейным методом исходя из оставшегося срока полезного использования НМА.

Пример 5. В условиях примера 1 (с. 43) предположим, что для целей налогообложения амортизация начисляется нелинейным способом.

Месячная норма амортизации составит 3,333% (2 : 60 мес. х 100%).

Сумма ежемесячных амортизационных отчислений составит:

за январь 2003 г. - 4000 руб. (120 000 руб. х 3,333%);

за февраль 2003 г. - 3867 руб. ((120 000 руб. - 4000 руб.) х 3,333%);

за март 2003 г. - 3738 руб. ((120 000 руб. - 4000 руб. - 3867 руб.) х 3,333%) и т.д.

В таком порядке начисление амортизации будет продолжаться до того месяца, когда остаточная стоимость достигнет суммы 24 000 руб. или менее (120 000 руб. х 20%).

Через 48 месяцев остаточная стоимость нематериального актива составит 23 576 руб.

Начиная с 49-го месяца в течение оставшихся 12 месяцев (60 мес. - 48 мес.) начисление амортизации будет производиться фактически линейным способом исходя из базовой суммы 23 576 руб.

Сумма ежемесячных амортизационных отчислений составит 1965 руб. (23 576 руб. : 12 мес.).

Последствия несовпадения данных

бухгалтерского и налогового учета

Разница в оценке НМА, сроках полезного использования, методах начисления амортизации в бухгалтерском и налоговом учете может привести к несовпадению ежемесячных сумм амортизации, принимаемых для целей бухгалтерского и налогового учета.

В результате возникают разницы между показателями бухгалтерской и налогооблагаемой прибыли, подлежащие отражению в бухгалтерском учете в соответствии с правилами, установленными Положением по бухгалтерскому учету "Учет расчетов по налогу на прибыль" ПБУ 18/02, утвержденным Приказом Минфина России от 19 ноября 2002 г. N 114н.

Пример 6. Предприятием заключен договор с организацией-разработчиком полезной модели, которую планируется использовать при изготовлении одного из изделий. Организация не является плательщиком НДС. По договору к предприятию переходят все исключительные права на эту модель. Договорная стоимость работ составляет 120 000 руб.; 50% стоимости перечислено подрядчику авансом в июне 2002 г.; 50% - по окончании работ и после подписания сторонами акта выполненных работ в мае 2003 г.

В августе 2003 г. предприятие зарегистрировало права на модель и получило патент. В этом же месяце объект НМА принят к учету. Срок его полезного использования - 5 лет (60 мес.). Полезная модель будет полностью самортизирована в бухгалтерском учете, как только объем готовой продукции, произведенной с ее использованием, составит 800 000 единиц. За 2003 г. организацией выпущено 180 000 единиц такой продукции: по 45 000 единиц продукции ежемесячно - с сентября по декабрь 2003 г.

В бухгалтерском учете организация начисляет амортизацию способом списания стоимости пропорционально объему продукции, в налоговом учете - линейным методом.

Бухгалтерский учет

Сумма амортизационных отчислений за 2003 г. - 27 000 руб. (120 000 руб. х (180 000 единиц : 800 000 единиц)).

Ежемесячно (с сентября по декабрь) амортизация начислялась в размере 6750 руб. (120 000 руб. х (45 000 единиц : 800 000 единиц)).

Налоговый учет

Ежемесячная норма амортизации - 1,667% (100% : 60 мес.);

Ежемесячная сумма амортизации - 2000 руб. (120 000 руб. х 1,667%).

В бухгалтерском учете операции, связанные с приобретением объекта НМА и начислением амортизации по нему, в 2002 - 2003 гг. отражаются проводками.

Июнь 2002 г.:

Д-т счета 60/1 -

К-т счета 51 - 60 000 руб. - перечислен аванс организации-разработчику.

Май 2003 г.:

Д-т счета 60/2 -

К-т счета 51 - 60 000 руб. - перечислены денежные средства по окончанию работ;

Д-т счета 60/2 -

К-т счета 60/1 - 60 000 руб. - зачтен аванс по окончании работ;

Д-т счета 08/5 -

К-т счета 60/2 - 120 000 руб. - приняты у разработчика результаты работ по акту;

Август 2003 г.:

Д-т счета 04 -

К-т счета 08-5 - 120 000 руб. - принят к учету объект НМА.

Ежемесячно с сентября по декабрь 2003 г.:

Д-т счета 20 -

К-т счета 05 - 6750 руб. - начислена амортизация по НМА.

Ежемесячная разница между суммой начисленной амортизации в бухгалтерском и налоговом учете в сумме 4750 руб. (6750 руб. - 2000 руб.), образовавшаяся в результате применения разных способов расчета амортизации, в соответствии с п.11 ПБУ 18/02 признается вычитаемой временной разницей. Указанная разница, в свою очередь, приводит к возникновению отложенного налогового актива, который определяется ежемесячно как произведение вычитаемой временной разницы и ставки налога на прибыль, действующей на отчетную дату.

При ставке налога на прибыль в размере 24% ежемесячно с сентября по декабрь 2003 г. в бухгалтерском учете делается проводка:

Д-т счета 09 -

К-т счета 68 - 1140 руб. ((6750 руб. - 2000 руб.) х 24%) - отражен отложенный налоговый актив с суммы вычитаемой временной разницы.

ВЫБЫТИЕ НЕМАТЕРИАЛЬНЫХ АКТИВОВ

Стоимость нематериальных активов, использование которых прекращено для целей производства продукции, выполнения работ и оказания услуг либо для управленческих нужд организации (в связи с прекращением срока действия патента, свидетельства, других охранных документов, уступкой (продажей) исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности либо по другим основаниям), подлежит списанию.

Если амортизационные отчисления по каким-либо нематериальным активам отражаются в бухгалтерском учете путем накопления соответствующих сумм (т.е. с использованием счета 05), то одновременно со списанием стоимости этих объектов подлежит списанию сумма накопленных амортизационных отчислений (см. с. 45).

Доходы и расходы от списания нематериальных активов в бухгалтерском учете отражаются в том отчетном периоде, к которому они относятся, увеличивая (уменьшая) финансовые результаты организации (п.п.22, 23 ПБУ 14/2000).

Продажа нематериальных активов

Владелец нематериального актива имеет право уступить (продать) принадлежащие ему исключительные права на этот актив. В этом случае стоимость проданного актива подлежит списанию с баланса. При этом поступления от продажи нематериальных активов отражаются в бухгалтерском учете в составе операционных доходов (п.7 ПБУ 9/99), а расходы, связанные с их продажей, - в составе операционных расходов (п.11 ПБУ 10/99).

Сведения о продаже нематериального актива отражаются в графах 13 - 17 Карточки учета нематериальных активов (форма N НМА-1, утверждена Постановлением Госкомстата России от 30 октября 1997 г. N 71а).

В бухгалтерском учете организации операции по продаже нематериального актива отражаются проводками:

Д-т счета 62 (76) -

К-т счета 91 - продажная стоимость нематериального актива отражена в составе операционных доходов организации;

Д-т счета 91 -

К-т счета 68/"НДС"

(76/"НДС") - отражен НДС с продажной стоимости нематериального актива;

Д-т счета 05 -

К-т счета 04 - списана сумма амортизации, начисленной по нематериальному активу к моменту выбытия;

Д-т счета 91 -

К-т счета 04 - остаточная стоимость нематериального актива списана в состав операционных расходов.

Пример 1. Организация А (патентообладатель) уступила патент организации Б за 1 200 000 руб., включая НДС 20% - 200 000 руб. Первоначальная стоимость патента по данным бухгалтерского учета организации А - 3 000 000 руб. Сумма амортизации, начисленной к моменту уступки, - 2 400 000 руб.

Денежные средства от организации Б поступили на расчетный счет организации А в июне 2003 г. В этом же месяце договор был зарегистрирован в Патентном ведомстве.

В бухгалтерском учете организации А на дату регистрации договора об уступке патента должны быть сделаны следующие проводки:

Д-т счета 62 -

К-т счета 91 - 1 200 000 руб. - отражена продажная стоимость патента;

Д-т счета 91 -

К-т счета 68/"НДС" - 200 000 руб. - отражен НДС с продажной стоимости патента;

Д-т счета 05 -

К-т счета 04 - 2 400 000 руб. - списана сумма амортизации, начисленной по патенту к моменту выбытия;

Д-т счета 91 -

К-т счета 04 - 600 000 руб. - остаточная стоимость патента списана в состав операционных расходов.

Обратите внимание! Если организация предоставляет нематериальный актив в пользование третьим лицам, сохраняя за собой исключительные права на него, то этот нематериальный актив с баланса организации-правообладателя не списывается (п.25 ПБУ 14/2000).

В этом случае нематериальный актив отражается в учете организации-правообладателя обособленно. Начисление амортизации по этому активу осуществляется организацией-правообладателем в общеустановленном порядке.

Доходы от предоставления нематериальных активов в пользование третьим лицам отражаются организацией-правообладателем либо в составе выручки от реализации (если предоставление за плату прав на использование объектов интеллектуальной собственности является предметом деятельности организации), либо в составе операционных доходов (п.п.5 и 7 ПБУ 9/99).

В таком же порядке эти доходы учитываются и при налогообложении прибыли (п.5 ст.250 НК РФ).

* * *

При исчислении налога на прибыль суммы, поступившие от продажи нематериальных активов (без учета НДС и налога с продаж), отражаются в составе доходов от реализации наравне с выручкой от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных (ст.249 НК РФ).

Порядок определения расходов при реализации нематериальных активов регулируется ст.268 НК РФ.

При этом обратим внимание на следующий момент.

В соответствии с пп.1 п.1 ст.268 НК РФ при реализации амортизируемого имущества налогоплательщик вправе уменьшить доходы от реализации на остаточную стоимость амортизируемого имущества, определяемую в соответствии с п.1 ст.257 НК РФ. Поскольку нематериальные активы отнесены ст.ст.256 и 257 НК РФ к амортизируемому имуществу, положения пп.1 п.1 ст.268 НК РФ должны в полной мере распространяться и на операции по реализации нематериальных активов. Поэтому логично сделать вывод о том, что доходы от реализации нематериальных активов можно уменьшить на их остаточную стоимость.

Хотя этот вывод и логичен, но, к сожалению, он никак не следует из пп.1 п.1 ст.268 НК РФ. Дело в том, что в нем речь идет не просто об остаточной стоимости амортизируемого имущества, а об остаточной стоимости, определяемой в соответствии с п.1 ст.257 НК РФ, в котором речь идет исключительно об остаточной стоимости основных средств.

Что касается нематериальных активов, то им посвящен п.3 ст.257 НК РФ, в котором порядок определения остаточной стоимости нематериальных активов тоже не определен. Проблема заключается в том, что в гл.25 НК РФ порядок определения остаточной стоимости нематериальных активов вообще не определен.

Что это? Очередная "техническая" ошибка законодателя? Скорее всего, да. Поэтому можно предположить, что на практике налоговые органы не будут уж слишком формально трактовать норму пп.1 п.1 ст.268 НК РФ, запрещая налогоплательщикам включать в состав расходов остаточную стоимость реализованных нематериальных активов. Однако определенный налоговый риск от включения остаточной стоимости нематериальных активов в состав расходов на сегодняшний день все же существует.

Будем исходить из того, что налогоплательщик, реализовавший нематериальный актив, имеет право включить в состав своих расходов остаточную стоимость этого актива, определенную, естественно, по данным налогового учета.

Отметим, что в общем случае остаточная стоимость нематериального актива по данным бухгалтерского и налогового учета может быть различной. Это может быть обусловлено как различиями в оценке нематериальных активов в бухгалтерском и налоговом учете, так и использованием различных способов амортизации.

Однако в большинстве случаев организации все же могут сблизить бухгалтерский и налоговый учет нематериальных активов, выбрав для целей начисления амортизации линейный способ.

В случае когда остаточная стоимость реализуемого нематериального актива (с учетом расходов, связанных с его реализацией) превышает выручку от его реализации, такая разница признается убытком, который учитывается при налогообложении прибыли в особом порядке, определенном в п.3 ст.268 НК РФ.

Этот убыток включается в состав прочих расходов равными долями в течение оставшегося срока полезного использования нематериального актива.

Срок списания определяется в месяцах и исчисляется в виде разницы между количеством месяцев срока полезного использования нематериального актива и количеством месяцев его эксплуатации до момента реализации, включая месяц, в котором нематериальный актив был реализован (ст.323 НК РФ).

Пример 2. Организация в июне 2003 г. передала по договору уступки исключительные права на товарный знак за 36 000 руб., включая НДС - 6000 руб.

Товарный знак был зарегистрирован организацией в июне 1999 г. Первоначальная стоимость товарного знака - 60 000 руб. Срок полезного использования при принятии его к учету в составе нематериальных активов был определен в 10 лет (120 месяцев). Сумма начисленной линейным методом амортизации к моменту продажи составила 24 000 руб. Остаточная стоимость к моменту продажи одинакова и в бухгалтерском, и в налоговом учете и составляет 36 000 руб.

В этих условиях организация получает убыток от реализации нематериального актива в сумме 6000 руб.

При исчислении налога на прибыль полученный убыток включается в состав прочих расходов равными долями в течение оставшегося срока полезного использования товарного знака.

В нашем примере срок списания убытка составляет 72 мес. (120 мес. - 48 мес. <3>). Соответственно начиная с июля 2003 г. полученный убыток включается в состав прочих расходов в сумме 83,33 руб. в месяц (6000 руб. : 72 мес.).

     
   ————————————————————————————————
   

<3> Срок фактического использования товарного знака в организации составил к моменту продажи 48 мес. (июль 1999 г. - июнь 2003 г.).

В бухгалтерском учете организации в июне 2003 г. должны быть сделаны проводки:

Д-т счета 62 - К-т счета 91 - 36 000 руб. - отражена выручка от реализации товарного знака;

Д-т счета 91 - К-т счета 68/"НДС" (76/"НДС") - 6000 руб. - отражена сумма НДС с выручки от реализации;

Д-т счета 05 -

К-т счета 04 - 24 000 руб. - отражена сумма амортизации, начисленной за период использования товарного знака;

Д-т счета 91 -

К-т счета 04 - 36 000 руб. - списана остаточная стоимость товарного знака.

Обратите внимание! Если при ведении бухгалтерского учета организация применяет положения ПБУ 18/02 <4>, то при реализации нематериального актива с убытком в бухгалтерском учете следует отразить вычитаемую временную разницу, приводящую к образованию отложенного налогового актива.

     
   ————————————————————————————————
   

<4> ПБУ 18/02 применяется при ведении бухгалтерского учета всеми организациями, признаваемыми в установленном законодательством Российской Федерации порядке плательщиками налога на прибыль (кроме кредитных, страховых организаций и бюджетных учреждений). ПБУ 18/02 могут не применять субъекты малого предпринимательства.

Вычитаемая временная разница возникает в том периоде, в котором имел место факт реализации. В дальнейшем эта разница будет постепенно погашаться в течение всего периода списания суммы полученного убытка в соответствии с требованиями п.3 ст.268 НК РФ.

Пример 3. В условиях примера 2 (с. 55) предположим, что при ведении бухгалтерского учета организация применяет нормы ПБУ 18/02.

Убыток от реализации нематериального актива, выявленный в бухгалтерском учете в июне 2003 г., - 6000 руб. При составлении бухгалтерской отчетности за полугодие 2003 г. вся сумма полученного убытка участвует в формировании финансового результата. В то же время при расчете налоговой базы по налогу на прибыль за полугодие 2003 г. в составе расходов эта сумма вообще не учитывается. Списание убытка в состав расходов начнется только с июля 2003 г. в размере 83,33 руб. в месяц, т.е. сумма в размере 6000 руб. будет учтена при налогообложении прибыли в более поздние периоды. Поэтому в июне 2003 г. следует отразить в аналитическом учете организации возникновение вычитаемой временной разницы в размере 6000 руб.

Сумма отложенного налогового актива, исчисленная по ставке 24%, составит в этом случае 1440 руб. (6000 руб. х 0,24). Соответственно, в бухгалтерском учете организации в июне 2003 г. необходимо сделать проводку:

Д-т счета 09 - К-т счета 68/"Налог на прибыль" - 1440 руб. - отражен отложенный налоговый актив.

Списание убытка от реализации товарного знака в состав расходов для целей налогообложения будет производиться в течение 72 месяцев (см. пример 2 на с. 55). Соответственно, начисленный в июне отложенный налоговый актив будет списываться со счета 09 (погашаться) постепенно в течение этих 72 месяцев.

Так, при расчете налоговой базы по налогу на прибыль за 9 месяцев 2003 г. в состав расходов будет включена сумма убытка в размере 249,99 руб. Величина отложенного налогового актива, соответствующая этой сумме, составляет 60 руб. (249,99 руб. х 0,24). В сентябре 2003 г. в бухгалтерском учете делается проводка:

Д-т счета 68/"Налог на прибыль" - К-т счета 09 - 60 руб. - отражено уменьшение отложенного налогового актива.

Безвозмездная передача нематериальных активов

В бухгалтерском учете организации безвозмездная передача нематериального актива отражается проводками:

Д-т счета 05 -

К-т счета 04 - списана сумма амортизации, начисленной по нематериальному активу к моменту выбытия;

Д-т счета 91 -

К-т счета 04 - остаточная стоимость нематериального актива списана в состав прочих внереализационных расходов (п.75 Методических рекомендаций о порядке формирования показателей бухгалтерской отчетности организации, утвержденных Приказом Минфина России от 28 июня 2000 г. N 60н);

Д-т счета 91 -

К-т счета 68/"НДС" - НДС с рыночной стоимости нематериального актива начислен к уплате в бюджет (пп.1 п.1 ст.146, п.2 ст.154 НК РФ) <5>.

     
   ————————————————————————————————
   

<5> В общем случае операции по безвозмездной передаче нематериальных активов подлежат обложению НДС. Исключение из этого правила составляют операции, не признаваемые реализацией в соответствии с п.2 ст.146 НК РФ, и операции, освобождаемые от НДС в соответствии со ст.149 НК РФ. Так, например, безвозмездная передача нематериальных активов некоммерческим организациям на осуществление основной уставной деятельности, не связанной с предпринимательской деятельностью, НДС не облагается, поскольку такая передача не признается для целей налогообложения реализацией (пп.3 п.3 ст.39, п.2 ст.146 НК РФ).

Сведения о безвозмездной передаче нематериального актива отражаются в графах 13 - 17 Карточки учета нематериальных активов (форма N НМА-1).

Для целей налогообложения прибыли стоимость безвозмездно переданных нематериальных активов в составе расходов не учитывается (п.16 ст.270 НК РФ).

Применяя положения ПБУ 18/02, в аналитическом учете организации следует отразить постоянную разницу, равную сумме расходов, связанных с безвозмездной передачей нематериального актива, включая его остаточную стоимость (п.4 ПБУ 18/02), а также начислить постоянное налоговое обязательство, рассчитанное как произведение постоянной разницы, возникшей в отчетном периоде, на ставку налога на прибыль. Начисление постоянного налогового обязательства отражается проводкой (п.7 ПБУ 18/02):

Д-т счета 99/"Постоянное налоговое обязательство" -

К-т счета 68/"Налог на прибыль".

Передача нематериальных активов в виде вклада в

уставный (складочный) капитал другой организации

Передача нематериальных активов в качестве вклада в уставный (складочный) капитал другой организации отражается проводками <6>:

Д-т счета 05 -

К-т счета 04 - списана сумма амортизации, начисленная к моменту передачи;

Д-т счета 58 -

К-т счета 04 - отражена сумма вклада в соответствии с учредительными документами.

     
   ————————————————————————————————
   

<6> Такой порядок бухгалтерского учета операций по передаче нематериальных активов в качестве вклада в уставный (складочный) капитал другой организации приведен в Комментарии к новому Плану счетов бухгалтерского учета под редакцией руководителя Департамента методологии бухгалтерского учета и отчетности Минфина России А.С. Бакаева (Москва, ИПБ-БИНФА, 2001).

Выявленная разница между денежной оценкой вклада в соответствии с учредительными документами и остаточной стоимостью переданного нематериального актива подлежит отражению по дебету (кредиту) счета 91 в составе операционных расходов (доходов):

Д-т счета 04 (91) -

К-т счета 91 (04) - отражена разница между денежной оценкой вклада и остаточной стоимостью переданного актива.

Пример 4. Организация А передает в качестве вклада в уставный капитал организации Б патент на изобретение. Стоимость вклада организации А в соответствии с учредительными документами - 200 000 руб.

Остаточная стоимость патента по данным бухгалтерского и налогового учета организации А одинакова и составляет 150 000 руб. Первоначальная стоимость патента по данным бухгалтерского учета организации А - 200 000 руб., сумма начисленной амортизации - 50 000 руб.

В бухгалтерском учет организации А передача патента в счет вклада в уставный капитал организации Б отражается проводками:

Д-т счета 58 -

К-т счета 04 - 200 000 руб. - отражена стоимость вклада в соответствии с учредительными документами;

Д-т счета 05 -

К-т счета 04 - 50 000 руб. - списана амортизация, начисленная к моменту передачи патента;

Д-т счета 04 -

К-т счета 91 - 50 000 руб. - разница между денежной оценкой вклада в соответствии с учредительными документами (200 000 руб.) и остаточной стоимостью патента (150 000 руб.) включена в состав операционных доходов.

В соответствии с пп.4 п.3 ст.39 НК РФ передача нематериальных активов в качестве вклада в уставный (складочный) капитал другой организации не признается реализацией. Поэтому такая передача не является объектом обложения НДС (пп.1 п.2 ст.146 НК РФ). При этом "входной" НДС по нематериальным активам, передаваемым в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, к вычету не принимается, а подлежит включению в стоимость передаваемого актива (пп.4 п.2 ст.170 НК РФ).

Если "входной" НДС по нематериальному активу ранее был принят в установленном порядке к вычету, то при передаче этого актива в счет вклада в уставный (складочный) капитал организации следует восстановить часть "входного" НДС, приходящуюся на остаточную стоимость передаваемого актива. Сумма восстановленного налога подлежит уплате в бюджет.

Такова на сегодняшний день позиция налоговых органов.

Отметим, что вопрос о необходимости восстановления "входного" НДС в рассматриваемой ситуации остается спорным. Однако, учитывая позицию налоговых органов, отстаивать противоположную точку зрения организации придется в суде. При этом следует принимать во внимание, что практика федеральных арбитражных судов по этому вопросу крайне противоречива (есть решения как в пользу налогоплательщиков, так и в пользу налоговых органов). А Высший Арбитражный Суд РФ своей позиции по данному вопросу пока не высказал.

Порядок исчисления налога на прибыль по операциям, связанным с передачей имущества в качестве вклада в уставный капитал другой организации, установлен в ст.277 НК РФ.

В соответствии с пп.2 п.1 ст.277 НК РФ не признается прибылью (убытком) налогоплательщика-акционера (участника, пайщика) разница между стоимостью вносимого в качестве вклада имущества, имущественных прав и номинальной стоимостью приобретаемых акций (долей, паев). При этом стоимость приобретаемых акций (долей, паев) для целей налогообложения признается равной стоимости (остаточной стоимости) вносимого имущества (имущественных прав), определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных расходов передающей стороны.

Так, в условиях примера 4 (с. 60) доход в размере 50 000 руб., включенный в бухгалтерском учете в состав операционных доходов, для целей налогообложения доходом не признается и соответственно в налоговую базу по налогу на прибыль не включается. При этом стоимость вклада для целей налогообложения равна 150 000 руб. (в то время как в бухгалтерском учете стоимость вклада составила 200 000 руб.).

Различия в правилах оценки доходов и расходов при внесении нематериальных активов в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, установленные бухгалтерским и налоговым законодательством, влекут за собой необходимость применения положений ПБУ 18/02.

В том случае, когда остаточная стоимость нематериального актива не совпадает с денежной оценкой вклада в соответствии с учредительными документами, в бухгалтерском учете на счете 91 выявляется сумма соответствующего операционного дохода (расхода). При этом для целей налогообложения эта сумма не учитывается.

Возникает вопрос: как квалифицировать эту сумму - как постоянную или как временную разницу? Почему возник этот вопрос?

В п.4 ПБУ 18/02 как пример постоянной разницы названа, в частности, сумма убытка в виде разницы между оценочной стоимостью имущества при внесении его в уставный (складочный) капитал другой организации и его балансовой стоимостью.

Почему в п.4 ПБУ 18/02 речь идет только об убытке? Что делать, если в результате такой передачи получена прибыль (см. пример 4 на с. 60)?

В этой связи обратим внимание на тот факт, что все правила учета постоянных разниц, закрепленные в ПБУ 18/02, основаны на том, что возникновение постоянных разниц влечет за собой увеличение суммы налога на прибыль. Это происходит тогда, когда какие-либо расходы, признанные в бухгалтерском учете, для целей налогообложения прибыли расходами не признаются.

При этом в п.4 ПБУ 18/02 указано на то, что постоянные разницы могут возникать и в том случае, когда какие-либо доходы, отраженные в бухгалтерском учете, для целей налогообложения доходами не признаются. Очевидно, что в этом случае бухгалтерская прибыль будет больше налоговой, соответственно, возникновение такой постоянной разницы приводит к уменьшению налоговых платежей. Но в ПБУ 18/02 такой вариант, к сожалению, просто не рассматривается.

Так как же с точки зрения ПБУ 18/02 квалифицировать сумму прибыли, полученную в случае превышения стоимости вклада над остаточной стоимостью переданного нематериального актива?

С одной стороны, рассматриваемая сумма для целей налогообложения не учитывается в составе доходов не только в том периоде, когда она была выявлена в бухгалтерском учете, но и во всех последующих периодах. Поэтому в соответствии с п.4 ПБУ 18/02 эту сумму можно с полным основанием квалифицировать как постоянную разницу.

С другой стороны, непризнание этой суммы в составе доходов для целей налогообложения прибыли тесно связано с различиями в оценке стоимости вкладов в бухгалтерском и налоговом учете: стоимость вклада в бухгалтерском учете будет отличаться от стоимости вклада в налоговом учете именно на эту сумму. Поэтому при дальнейшей реализации акций (долей, паев) финансовый результат от реализации в бухгалтерском и налоговом учете будет различным. При этом данные бухгалтерского и налогового учета будут отличаться как раз на рассматриваемую сумму. То есть разница, возникшая при передаче нематериального актива в счет вклада в уставный капитал, полностью погасится при дальнейшей реализации полученных акций (паев, долей).

Пример 5. В условиях примера 4 (см. с. 60) предположим, что организация А через некоторое время продала принадлежащие ей акции предприятия Б третьему лицу за 210 000 руб.

В бухгалтерском учете организации А продажа акций отражается проводками:

Д-т счета 91 -

К-т счета 58 - 200 000 руб. - списана стоимость проданных акций;

Д-т счета 62 (76) -

К-т счета 91 - 210 000 руб. - отражена продажная стоимость акций.

В результате в бухгалтерском учете прибыль от реализации акций составит 10 000 руб.

В то же время для целей налогового учета стоимость акций составляет не 200 000 руб., а только 150 000 руб. Соответственно, при реализации акций доход от реализации для целей налогообложения составит 60 000 руб. (210 000 руб. - 150 000 руб.).

Разница между бухгалтерской и налоговой прибылью, равная 50 000 руб., обусловлена как раз тем, что в соответствии со ст.277 НК РФ приобретенные акции для целей налогообложения были оценены исходя из остаточной стоимости переданного в их оплату нематериального актива (патента).

Приведенный пример наглядно демонстрирует, что разницу в размере 50 000 руб., выявленную в бухгалтерском учете в момент передачи нематериального актива в счет вклада в уставный капитал, можно трактовать как временную, поскольку в будущем при определенных условиях она может быть учтена при формировании налоговой базы по налогу на прибыль (п.8 ПБУ 18/02).

Однако, на наш взгляд, разницу, возникающую при передаче имущества в счет вклада в уставный капитал, все же более правильно рассматривать как постоянную. Такой вывод основан исключительно на формальном прочтении норм ПБУ 18/02.

Под временной разницей в контексте ПБУ 18/02 понимается доход (расход), формирующий бухгалтерскую прибыль (убыток) в одном отчетном периоде, а налоговую базу по налогу на прибыль - в другом отчетном периоде. То есть сумму дохода (расхода), отраженную в бухгалтерском учете, можно назвать временной разницей, если по правилам гл.25 НК РФ эта сумма и для целей налогообложения тоже признается доходом (расходом), но только момент признания этого дохода (расхода) в налоговом учете отличается от бухгалтерского.

В рассматриваемой же ситуации разница между денежной оценкой вклада и остаточной стоимостью переданного нематериального актива для целей налогообложения вообще доходом (расходом) не признается. Соответственно, эта разница (как убыток, так и прибыль) в соответствии с п.4 ПБУ 18/02 должна быть признана постоянной, тем более, что в отношении убытка такой порядок прямо предусмотрен в п.4 ПБУ 18/02.

Пример 6. В условиях примера 4 (см. с. 60) положительная разница между денежной оценкой вклада и остаточной стоимостью переданного патента в размере 50 000 руб. признается постоянной разницей, которая влечет за собой уменьшение суммы налога на прибыль, исчисленной исходя из размера бухгалтерской прибыли.

Сумма налога, относящаяся к выявленной постоянной разнице, исчисленная по ставке 24%, составит 12 000 руб. (50 000 руб. х 0,24).

В бухгалтерском учете организации уменьшение налога на прибыль отражается проводкой:

Д-т счета 68/"Налог на прибыль" - К-т счета 99 - 12 000 руб.

Отметим, что при таком подходе разница, возникающая впоследствии при выбытии, в частности при дальнейшей реализации, акций (долей, паев) (см. пример 5 на с. 63) также будет считаться постоянной.

Списание нематериальных активов в связи с

прекращением срока действия охранных документов

По мере истечения срока полезного использования (прекращения срока действия патента, свидетельства и т.п.) нематериальный актив подлежит списанию с баланса организации. При этом, как правило, остаточная стоимость актива к моменту списания должна быть равна нулю. Это объясняется тем, что в подавляющем большинстве случаев при определении срока полезного использования нематериального актива для целей как бухгалтерского, так и налогового учета организации необходимо руководствоваться теми ограничениями сроков использования объектов интеллектуальной собственности, которые установлены законодательством либо обусловлены соответствующим договором.

В бухгалтерском учете списание нематериального актива в связи с истечением срока его полезного использования отражается проводкой:

Д-т счета 05 -

К-т счета 04 - списана сумма амортизации, начисленная за период использования актива. Предполагается, что эта сумма равна первоначальной стоимости списываемого нематериального актива.

Если амортизационные отчисления начислялись в бухгалтерском учете без использования счета 05 (путем уменьшения первоначальной стоимости объекта), то к моменту истечения срока полезного использования остаточная стоимость объекта, отраженная на счете 04, должна быть равна нулю. Поэтому никаких дополнительных проводок по списанию объекта с баланса делать в этом случае не нужно.

Сведения о списании нематериального актива в связи с истечением срока его полезного использования отражаются в графах 13 - 17 Карточки учета нематериальных активов (форма N НМА-1).

* * *

На практике возможен вариант продления срока действия исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности (патентообладатель может, например, продлить срок действия патента на промышленный образец или свидетельства на полезную модель).

В случае продления срока действия исключительных прав на объект интеллектуальной собственности соответствующий нематериальный актив с баланса не списывается, а продолжает числиться в учете до момента истечения нового срока его использования.

При продлении срока действия исключительных прав организация-правообладатель может нести определенные расходы, связанные с продлением срока. Порядок учета таких расходов бухгалтерским и налоговым законодательством не определен. Дело в том, что законодательством вообще не предусмотрена возможность изменять первоначальную стоимость нематериального актива, равно как и увеличивать срок его полезного использования.

Как в этой ситуации поступить?

На наш взгляд, проще всего поступить следующим образом.

В момент истечения первоначального срока полезного использования нематериальный актив нужно списать, а затем вновь принять на учет уже как новый нематериальный актив. В этом случае первоначальная стоимость нового актива складывается из всех расходов, понесенных организацией при продлении срока действия исключительных прав. А срок полезного использования нового актива определяется исходя из того срока, на который продлено действие прав.

Списание нематериальных активов в связи с

прекращением их использования в

деятельности организации

На практике возможна ситуация, когда срок полезного использования нематериального актива еще не истек, но организация по тем или иным причинам прекращает его использование в своей деятельности. В этом случае в соответствии с п.22 ПБУ 14/2000 нематериальный актив подлежит списанию с баланса организации, что отражается проводками:

Д-т счета 05 -

К-т счета 04 - списана сумма амортизации, начисленная к моменту списания;

Д-т счета 91 -

К-т счета 04 - остаточная стоимость нематериального актива списывается в состав операционных расходов (п.11 ПБУ 10/99).

Для целей налогообложения прибыли остаточная стоимость списанного нематериального актива в состав расходов не включается, поскольку:

во-первых, такой вид расхода в гл.25 НК РФ прямо не предусмотрен;

во-вторых, эта сумма не соответствует общим критериям признания расходов, установленным ст.252 НК РФ.

УЧЕТ РАСХОДОВ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ ПРОГРАММНЫХ ПРОДУКТОВ

Трудно сегодня найти организацию, которая не использовала бы в своей деятельности персональные компьютеры. А раз есть компьютеры, значит, для них необходимо приобретать программное обеспечение. Поэтому затраты на приобретение программных продуктов (бухгалтерских программ, правовых систем, текстовых редакторов и т.п.) являются сегодня одним из наиболее распространенных видов затрат.

В настоящей статье мы подробно рассмотрим порядок бухгалтерского и налогового учета таких расходов.

Бухгалтерский учет

В целях ведения бухгалтерского учета расходы на приобретение компьютерных программ по общему правилу признаются расходами по обычным видам деятельности.

Исключением из общего правила является случай, когда организация приобретает программный продукт по авторскому договору, предусматривающему полную передачу исключительного права на программу для ЭВМ (базу данных). В этом случае приобретенные права подлежат учету в составе нематериальных активов организации в соответствии с нормами ПБУ 14/2000 (подробнее см. с. 6). Далее этот случай мы не рассматриваем.

Во всех остальных ситуациях независимо от гражданско-правового оформления сделки по приобретению программного продукта расходы организации на его приобретение в состав нематериальных активов не включаются. Программный продукт организация может приобретать на основании как договора купли-продажи, так и авторского договора о передаче неисключительных прав либо о частичной передаче исключительных прав. В любом из этих случаев расходы на приобретение программы в состав нематериальных активов включаться не должны (см. Письмо Минфина России от 30 апреля 2003 г. N 04-02-05/3/40).

Как правило, приобретенный программный продукт используется в деятельности организации в течение определенного (более месяца) периода времени.

Порядок бухгалтерского учета расходов на приобретение программы определяется условиями договора об оплате.

На практике возможны два варианта оплаты:

- оплата периодическими платежами (роялти) в течение всего срока использования программы;

- уплата разового фиксированного платежа.

Если оплата производится периодическими платежами, то они в полном объеме включаются организацией-пользователем в расходы отчетного периода (п.26 ПБУ 14/2000).

Если платежи за программу производятся в виде фиксированного разового платежа, то они отражаются организацией-пользователем как расходы будущих периодов (по дебету счета 97 "Расходы будущих периодов") с последующим списанием на затраты в течение срока использования программы. Такой позиции на сегодняшний день придерживаются и налоговые органы (см. Письмо Управления МНС России по г. Москве от 15 ноября 2001 г. N 03-12/52588), и Минфин России (см. Письмо Минфина России от 30 апреля 2003 г. N 04-02-05/3/40).

Как определить срок списания расходов на приобретение программы?

Если программа приобретена на основании авторского договора, то расходы на ее приобретение списываются в течение срока действия договора.

Если же в документах на приобретение программы срок использования не определен, то организации следует установить его самостоятельно исходя из предполагаемого срока полезного использования этой программы.

Пример 1. Организация в июне 2003 г. приобрела программу автоматизации складского учета стоимостью 15 000 руб. (без НДС).

В бухгалтерском учете организации в июне должны быть сделаны проводки:

Д-т счета 97 - К-т счета 51 - 15 000 руб. - расходы на приобретение программы отражены в составе расходов будущих периодов.

В соответствии с приказом руководителя организации срок использования программы - 5 лет. В этом случае ежемесячно начиная с июня в состав расходов списывается сумма в размере 250 руб. (15 000 руб. : 5 лет : 12 мес.):

Д-т счета 26 (20, другие счета учета затрат) -

К-т счета 97 - 250 руб.

Большинство программных продуктов требует постоянного обслуживания и обновления. Особенно это касается различных программ автоматизации бухгалтерского и налогового учета, а также справочно-правовых систем.

Организации, использующие справочно-правовые системы, чаще всего заключают с соответствующими фирмами договоры на информационное обслуживание этих систем. Производители бухгалтерских программ предлагают пользователям приобретать новые версии своих продуктов по льготным ценам (с зачетом стоимости уже приобретенной версии).

На сегодняшний день сформировался следующий подход к порядку учета расходов организации по обслуживанию программного обеспечения.

Если речь идет об информационном пополнении справочно-правовых систем, то расходы организации признаются в том отчетном периоде, в котором они имели место. При этом факт оказания информационных услуг должен подтверждаться соответствующим документом (актом, подписанным обеими сторонами).

Если же речь идет об обновлении самой программной оболочки (установка новой версии, дополнительных модулей и т.п.), что влечет за собой качественное изменение программного продукта, расходы организации подлежат отнесению на счет 97 (увеличивают стоимость программы) с последующим списанием на затраты в течение срока использования программы.

Пример 2. Организация приобрела справочно-правовую систему и заключила с фирмой-разработчиком договор на информационное обслуживание, предусматривающий еженедельное информационное обновление приобретенной системы. В соответствии с договором стоимость информационного обслуживания - 3000 руб. в месяц (без НДС).

В бухгалтерском учете организации ежемесячно делаются проводки:

Д-т счета 26 (20, другие счета затрат) -

К-т счета 60 - 3000 руб. - отражена ежемесячная плата за информационное обслуживание.

Пример 3. Организация в январе 2002 г. приобрела программу автоматизации бухгалтерского учета стоимостью 60 000 руб. (без НДС). Срок полезного использования программы, установленный приказом руководителя, - 5 лет.

В январе 2003 г. по договору с фирмой-разработчиком был приобретен дополнительный модуль, предназначенный для ведения налогового учета, стоимостью 15 000 руб. (без НДС). Срок полезного использования программы не пересматривался.

В бухгалтерском учете организации должны быть сделаны следующие проводки.

Январь 2002 г.:

Д-т счета 97 - К-т счета 60 - 60 000 руб. - приобретена бухгалтерская программа;

Д-т счета 26 - К-т счета 97 - 1000 руб. - отражена сумма, подлежащая списанию в состав расходов в январе (60 000 руб. : 5 лет : 12 мес.).

Январь 2003 г.:

Д-т счета 97 - К-т счета 60 - 15 000 руб. - стоимость дополнительного модуля отнесена на увеличение стоимости программы.

Организации необходимо пересчитать сумму расходов, подлежащую ежемесячному списанию в состав затрат. За 12 месяцев использования программы на расходы было списано 12 000 руб., поэтому к январю 2003 г. на счете 97 осталась сумма в размере 48 000 руб. После установки нового модуля сумма расходов на счете 97 увеличилась на 15 000 руб. и составила 63 000 руб. Поскольку срок полезного использования программы в организации не пересматривался, ежемесячная сумма, подлежащая списанию в состав затрат, будет равна 1312,5 руб. (63 000 руб. : 4 года : 12 мес.).

С января 2003 г. ежемесячно в бухгалтерском учете делается проводка:

Д-т счета 26 - К-т счета 97 - 1312,5 руб. - отражена сумма, подлежащая ежемесячному списанию.

Налог на добавленную стоимость

В соответствии с правилами бухгалтерского учета расходы на приобретение программных продуктов, как правило, учитываются в составе расходов будущих периодов. В этой связи возникает вопрос: в какой момент организация имеет право принять к вычету НДС, уплаченный при приобретении программы: полностью в момент приобретения или постепенно по мере списания стоимости программы на затраты?

Глава 21 НК РФ не устанавливает никаких особых правил применения налоговых вычетов по расходам, являющимся расходами будущих периодов. Поэтому вычеты НДС по этим расходам осуществляются в общеустановленном порядке при выполнении следующих условий:

1) товары (работы, услуги) приняты к учету (выполнены, оказаны);

2) суммы НДС уплачены поставщику;

3) приобретенные товары (работы, услуги) предназначены для использования в деятельности, облагаемой НДС;

4) имеется надлежащим образом оформленный счет-фактура поставщика с выделенной суммой НДС.

При этом определяющим условием в данном случае должен являться факт принятия к учету товаров (выполненных работ, оказанных услуг).

Если товары налогоплательщиком получены (работы выполнены, услуги оказаны), то он имеет право предъявить к вычету всю сумму "входного" НДС, относящуюся к этим товарам (работам, услугам), независимо от того, когда их стоимость будет отнесена на издержки (включена в себестоимость).

Таким образом, сумма НДС, уплаченная организацией при приобретении компьютерной программы, может быть принята к вычету в полном объеме в том периоде, когда программа была приобретена (принята к учету на счете 97). При этом обязательными условиями для вычета являются наличие счета-фактуры с выделенной суммой НДС и использование программы для осуществления операций, облагаемых НДС.

Пример 4. Организация в апреле 2003 г. приобрела программу автоматизации складского учета. Стоимость программы с учетом услуг поставщика по установке и настройке - 9000 руб. (в том числе НДС - 1500 руб.). Счет поставщика был оплачен в апреле 2003 г. В этом же месяце программа была установлена и настроена, о чем сторонами был подписан соответствующий акт. Счет-фактура на сумму 9000 руб., включая НДС - 1500 руб., получен от поставщика также в апреле.

Организация осуществляет деятельность, облагаемую НДС. Налоговым периодом является месяц.

В рассматриваемой ситуации программа была приобретена и принята на учет в апреле 2003 г. (обязательства поставщика перед организацией были выполнены в полном объеме). Поэтому организация имеет право в апреле 2003 г. предъявить к вычету всю сумму НДС по приобретенной программе в размере 1500 руб.

В бухгалтерском учете организации в апреле 2003 г. должны быть сделаны проводки:

Д-т счета 60 - К-т счета 51 - 9000 руб. - оплачен счет поставщика;

Д-т счета 97 - К-т счета 60 - 7500 руб. - после подписания сторонами акта, подтверждающего оказание услуг по установке и настройке программы, расходы на приобретение программы (без учета НДС) отражены в составе расходов будущих периодов;

Д-т счета 19 - К-т счета 60 - 1500 руб. - отражен НДС по расходам на приобретение программы;

Д-т счета 68 - К-т счета 19 - 1500 руб. - вся сумма НДС по приобретенной программе предъявлена к вычету.

Аналогичным образом решается вопрос о принятии к вычету НДС по расходам на обслуживание и обновление компьютерных программ. Для целей исчисления НДС не важно, на каком счете в бухгалтерском учете отражаются произведенные расходы. Важен момент оказания услуг (выполнения работ), который подтверждается соответствующими актами, подписанными сторонами.

Сумма НДС, уплаченная организацией при приобретении программы, к вычету не принимается в следующих случаях:

- если организация не является плательщиком НДС;

- если организация освобождена от уплаты НДС в соответствии со ст.145 НК РФ;

- если программа используется для осуществления операций, не облагаемых НДС.

В этих случаях "входной" НДС учитывается в стоимости приобретенной программы.

Налог на прибыль

Если оплата за использование программного продукта осуществляется организацией путем внесения периодических платежей в течение срока использования, то такие платежи включаются в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, на основании пп.37 п.1 ст.264 НК РФ.

Такие расходы признаются для целей налогообложения в следующем порядке:

- при использовании метода начисления - в том периоде, к которому они относятся (пп.3 п.7 ст.272 НК РФ);

- при использовании кассового метода - в том периоде, когда они фактически были уплачены (п.3 ст.273 НК РФ).

Если оплата осуществляется разовым платежом, то расходы на приобретение программы для ЭВМ также включаются в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, но уже на основании пп.26 п.1 ст.264 НК РФ. Этим подпунктом предусмотрено включение в состав прочих расходов для целей налогообложения также и расходов на приобретение исключительных прав на программы для ЭВМ стоимостью до 10 000 руб.

Сегодня и Минфин России (Письмо Минфина России от 26 августа 2002 г. N 04-02-06/3/62), и налоговые органы (разд.3 Методических рекомендаций по применению главы 25 "Налог на прибыль организаций" части второй Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных Приказом МНС России от 20 декабря 2002 г. N БГ-3-02/729) придерживаются следующего подхода к учету таких расходов при использовании метода начисления.

Если на основании договора (иного документа) можно достоверно определить, к какому конкретному периоду относятся данные расходы, то такие расходы для целей налогообложения учитываются при расчете налоговой базы в течение конкретного указанного периода.

Если же из условий договора нельзя определить период, к которому относятся произведенные расходы, то они признаются таковыми для целей налогообложения в момент их возникновения.

Пример 5. Организация на основании лицензионного соглашения приобрела за 600 000 руб. (без учета НДС) права на использование программы для ЭВМ сроком на 3 года - с 1 июня 2003 г. по 1 июня 2006 г.

В бухгалтерском учете организации в июне 2003 г. должны быть сделаны проводки:

Д-т счета 97 - К-т счета 60 - 600 000 руб. - отражена сумма расходов на приобретение прав пользования программой;

Д-т счета 20 (26, другие счета учета затрат) -

К-т счета 97 - 16 667 руб. - отражена сумма расходов, подлежащая ежемесячному списанию в состав затрат (600 000 руб. : 3 года : 12 мес.).

Поскольку в договоре указан срок действия прав (3 года), для целей налогообложения прибыли расходы на приобретение программы будут учитываться так же, как для целей бухгалтерского учета - в течение трех лет начиная с июня 2003 г. в состав прочих расходов ежемесячно будет списываться сумма в размере 16 667 руб.

Пример 6. Организация в июне 2003 г. приобрела программу автоматизации складского учета стоимостью 15 000 руб. (без НДС).

В бухгалтерском учете организации в июне 2003 г. должны быть сделаны проводки:

Д-т счета 97 - К-т счета 51 - 15 000 руб. - расходы на приобретение программы отражены в составе расходов будущих периодов.

В соответствии с приказом руководителя организации срок использования программы - 5 лет. В этом случае ежемесячно начиная с июня в состав расходов будет списываться сумма в размере 250 руб. (15 000 руб. : 5 лет : 12 мес.):

Д-т счета 26 - К-т счета 97 - 250 руб.

Поскольку из договора нельзя достоверно определить период, к которому относятся расходы на приобретение программы, для целей налогообложения эти расходы будут включаться в состав затрат, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, в полном объеме в том периоде, в котором была приобретена программа.

В данном случае в налоговом учете в июне 2003 г. в состав прочих расходов должна быть включена вся сумма расходов на приобретение программы в размере 15 000 руб.

Различия в порядке признания расходов на программы для ЭВМ для целей бухгалтерского и налогового учета влекут за собой необходимость применения норм ПБУ 18/02.

Так, в условиях примера 6 в бухгалтерском учете расходы на приобретение программы будут списаны на затраты в течение 5 лет использования программы, а в налоговом учете - единовременно в момент приобретения программы.

Поэтому при составлении отчетности за тот период, в котором программа была приобретена, организации необходимо будет отразить в бухгалтерском учете налогооблагаемую временную разницу в сумме, равной разнице между всей суммой расходов на приобретение программы и той суммой, которая участвует в формировании бухгалтерской прибыли отчетного периода. Выявленная налогооблагаемая временная разница будет уменьшаться (погашаться) в течение срока использования программы (постепенно по мере списания расходов на приобретение программы со счета 97).

Пример 7. В условиях примера 6 предположим, что в соответствии с учетной политикой организации общехозяйственные расходы, учтенные на счете 26, ежемесячно списываются непосредственно в дебет счета 90 <7>. Ставка налога на прибыль - 24%.

     
   ————————————————————————————————
   

<7> Если общехозяйственные расходы списываются в бухгалтерском учете в дебет счета 20 и участвуют в формировании себестоимости готовой продукции, то учет временных разниц намного усложняется в связи с тем, что часть их попадет в остатки НЗП и готовой продукции на складе, т.е. не будет участвовать в формировании бухгалтерской прибыли отчетного периода.

В этом случае механизм образования и дальнейшего уменьшения налогооблагаемой временной разницы в 2003 г. можно представить следующей таблицей:

     
   —————————T—————————————T——————————T————————————————T————————————————¬
   |  Месяц |   Расход в  | Расход в |Налогооблагаемая|Налогооблагаемая|
   |        |бухгалтерском| налоговом|    временная   |    временная   |
   |        |    учете    |   учете  |    разница,    |    разница,    |
   |        |             |          |   возникшая в  |  погашенная в  |
   |        |             |          | текущем месяце | текущем месяце |
   +————————+—————————————+——————————+————————————————+————————————————+
   |Июнь    |    250,00   | 15 000,00|    14 750,00   |                |
   +————————+—————————————+——————————+————————————————+————————————————+
   |Июль    |    250,00   |     —    |                |     250,00     |
   +————————+—————————————+——————————+————————————————+————————————————+
   |Август  |    250,00   |     —    |                |     250,00     |
   +————————+—————————————+——————————+————————————————+————————————————+
   |Сентябрь|    250,00   |     —    |                |     250,00     |
   +————————+—————————————+——————————+————————————————+————————————————+
   |...     |             |          |                |                |
   +————————+—————————————+——————————+————————————————+————————————————+
   |Декабрь |    250,00   |     —    |                |     250,00     |
   L————————+—————————————+——————————+————————————————+—————————————————
   

При составлении бухгалтерской отчетности за полугодие 2003 г. необходимо отразить в учете отложенное налоговое обязательство, образовавшееся в связи с возникновением налогооблагаемой временной разницы:

Д-т счета 68/"Налог на прибыль" -

К-т счета 77 - 3540 руб. (14 750 руб. х 0,24).

При составлении отчетности за 9 месяцев необходимо учесть уменьшение налогооблагаемой временной разницы. За июль - сентябрь 2003 г. эта разница уменьшилась на 750 руб. (250 руб. х 3 мес.). Соответственно уменьшилось и отложенное налоговое обязательство:

Д-т счета 77 -

К-т счета 68/"Налог на прибыль" - 180 руб. - отражено уменьшение отложенного налогового обязательства (750 руб. х 0,24).

За следующие 3 месяца, т.е. к концу 2003 г., возникшая разница уменьшится еще на 750 руб. Поэтому в конце года необходимо будет сделать такую же проводку:

Д-т счета 77 -

К-т счета 68 "Налог на прибыль" - 180 руб. - отражено уменьшение отложенного налогового обязательства (750 руб. х 0,24).

Полное списание временной разницы и связанного с ней отложенного налогового обязательства произойдет только через 5 лет (по мере списания расходов со счета 97).

АВТОРСКИЕ ПРАВА

Объекты авторского права

Институт авторского права регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (ст.1 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах", далее - Закон "Об авторском праве").

Объектами авторского права являются произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения (ст.6 Закона "Об авторском праве").

Для признания произведения объектом авторского права важна форма, в которой выражено произведение, поскольку авторское право распространяется только на произведения, выраженные в объективной (материальной) форме.

Это может быть, например, письменная форма (рукопись, машинопись, нотная запись и т.д.), устная (публичное произнесение, публичное исполнение и т.д.), звуко- или видеозапись (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и т.д.), изображение (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и т.д.), объемно-пространственная (скульптура, модель, макет, сооружение и т.д.) и другие материальные формы. При этом авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения.

Авторское право на само произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором это произведение выражено или в котором оно заключено.

Материальный объект, в котором произведение нашло свое выражение, охраняется правом собственности, а не авторским правом. Иначе говоря, авторское право на произведение и право собственности на материальный объект, в котором это произведение выражено, существуют отдельно и независимо друг от друга (п.5 ст.6 Закона "Об авторском праве"). Именно поэтому передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте.

Так, например, право собственности лица на экземпляр книги не означает наличие у этого лица авторских прав на само произведение. Такое лицо является собственником лишь одного экземпляра произведения. Оно не вправе это произведение тиражировать, распространять перепечатывать для продажи и т.д.

Исключение составляют только случаи, предусмотренные ст.17 Закона "Об авторском праве" и относящиеся к произведениям изобразительного искусства.

Статья 7 Закона "Об авторском праве" содержит перечень объектов авторского права. К ним, в частности, относятся:

- литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

- драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

- хореографические произведения и пантомимы;

- музыкальные произведения с текстом или без текста;

- аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения);

- произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

- произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

- произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

- фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

- географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам.

Приведенный перечень не является исчерпывающим, поэтому объектами авторского права могут быть признаны помимо перечисленных и другие результаты творческой деятельности человека, отвечающие признакам, указанным выше.

Самостоятельными объектами авторского права признаются и производные произведения, т.е. результаты творческой переработки других, первоначальных произведений. К таким произведениям относятся переводы, аннотации, инсценировки, экранизации, а также сборники и другие составные произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору и расположению материала.

Производные и составные произведения охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают (п.3 ст.7 Закона "Об авторском праве").

В то же время не все произведения, созданные творческим трудом человека и выраженные в объективной (материальной) форме, признаются объектами авторского права и, соответственно, охраняются этим правом.

Статья 8 Закона "Об авторском праве" содержит перечень неохраняемых произведений. К ним относятся: официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы; государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки); произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.

Арбитраж

Пункт 1 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47)

Телерадиокомпания предъявила иск к еженедельнику о применении мер защиты исключительных авторских прав на программу теле- и радиопередач, которую еженедельник систематически перепечатывал. Истец полагал, что программа передач является служебным произведением его сотрудников и соответственно он обладает исключительными правами на ее использование.

Арбитражный суд первой инстанции требования телерадиокомпании удовлетворил.

Однако суд, пересмотревший данное дело в порядке надзора, это решение отменил и указал, что программа теле- и радиопередач как информация о времени их выхода в эфир не является объектом авторского права.

Имущественные и неимущественные права

Субъектом авторского права является автор - физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение.

Основанием возникновения авторских прав на произведение является сам факт создания произведения. Поэтому для возникновения и осуществления авторского права не требуется какой бы то ни было регистрации созданного произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо иных формальностей (п.1 ст.9 Закона "Об авторском праве").

В то же время в случае, если автор намерен обеспечить доказательства своего авторства, он может зарегистрировать свое произведение в Российском авторском обществе (РАО) или, если это программа для ЭВМ, - в Роспатенте (ст.13 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных"). При этом автору будет выдано свидетельство, подтверждающее дату и факт регистрации.

В целях оповещения третьих лиц о защищенности произведения и о принадлежности авторских прав на него определенным лицам на экземплярах произведения проставляется знак охраны авторского права - латинская буква "C" (от английского Copyright - право издания) в кружке, имя правообладателя и год первой публикации произведения.

Обратите внимание! Пользование знаком охраны авторского права является правом, а не обязанностью правообладателя и носит не правовой, а исключительно информационный характер.

Арбитраж

Пункт 3 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47)

Индивидуальный предприниматель обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о защите авторских прав на выполненные им эскизные проекты фасада реставрируемого здания путем взыскания компенсации.

Арбитражный суд прекратил производство по делу, поскольку в соответствии с п.1 ст.85 АПК РФ такой спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде. При этом суд руководствовался следующим.

Согласно ст.4 Закона "Об авторском праве" автором признается физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение.

Таким образом, творцом произведения может быть только физическое лицо, при этом не имеет значения его статус (в данном случае истец является индивидуальным предпринимателем). Истец обращался в арбитражный суд за защитой прав как автор графического произведения, т.е. как физическое лицо. Дело с участием гражданина - физического лица арбитражному суду неподведомственно.

Произведение, являющееся объектом авторского права, может быть создано как одним лицом, так и группой лиц, чей творческий труд был использован при создании произведения. В последнем случае имеет место соавторство (ст.10 Закона "Об авторском праве").

Как правило, лица, совместно создающие произведение, заключают между собой соглашение (в письменной или устной форме) о создании и использовании совместно созданного произведения, где обговаривают заранее порядок создания и использования будущего произведения.

В результате совместного творческого труда соавторов может быть создано либо неделимое произведение, либо произведение, части которого могут быть использованы по отдельности (т.е. части произведения имеют самостоятельное значение). Самым ярким примером последнего может быть песня - произведение, созданное творческим трудом поэта и композитора.

Каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если в соглашении между собой они не предусмотрели иного. Так, композитор без согласия поэта может использовать написанную им музыку к песне при создании другого произведения, например оперетты, а поэт - включить написанные им к песне стихи в свой издаваемый сборник.

Право на использование произведения, созданного в соавторстве, в целом принадлежит соавторам совместно. В том случае, если произведение соавторов образует одно неразрывное целое, ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения другим соавтором.

* * *

Согласно Закону "Об авторском праве" автору в отношении его произведения принадлежат личные неимущественные и имущественные права.

Личные неимущественные права неразрывно связаны с личностью автора, принадлежат ему независимо от прав на использование этого произведения и не могут быть предметом отчуждения в пользу третьих лиц (ст.150 ГК РФ).

К неимущественным правам автора относятся: право авторства, право на имя, право на обнародование, право на защиту репутации автора (ст.15 Закона РФ "Об авторском праве").

Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения. Иными словами, личные неимущественные права принадлежат только автору произведения и отчуждаться в пользу третьих лиц не могут.

Имущественные права - принадлежащие автору исключительные права на осуществление или разрешение действий по использованию произведения в любой форме и любым способом.

Владелец имущественных прав обладает правами на воспроизведение, распространение и публичный показ и исполнение произведения, на импорт произведения, на передачу в эфир, на сообщение для всеобщего сведения по кабелю, на перевод и переработку произведения.

Имущественные права на использование созданного произведения могут принадлежать равно как автору, так и другим лицам в зависимости от волеизъявления автора или правового статуса созданного произведения.

Юридическое лицо (или индивидуальный предприниматель) может стать обладателем имущественных прав на произведение:

- в результате создания его работниками служебного произведения (о служебном произведении см. на с. 90). В отношении служебного произведения Закон предоставляет исключительные права на использование лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное (п.2 ст.14 Закона "Об авторском праве").

- по авторскому договору с правообладателем;

- в результате правопреемства.

Когда автор умирает, принадлежащие ему имущественные права на произведение приобретают его наследники.

Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора как личные неимущественные права по наследству не переходят, наследники вправе лишь осуществлять их защиту.

Если имущественные права на произведение принадлежат организации и она ликвидируется, то эти имущественные права ни к кому не переходят, поскольку ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст.61 ГК РФ).

Если организация-правообладатель реорганизуется, то обязательно должен быть решен вопрос о переходе прав на произведение к правопреемнику реорганизуемой организации.

Арбитраж

Пункт 4 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47)

Киностудия обратилась в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о запрещении без ее разрешения передавать в эфир художественный фильм, обладателем авторских прав на который является истец. Общество иска не признало, сославшись на то, что право требования от него прекратить действия, нарушающие исключительные авторские права, принадлежит обладателю этих прав, а истец им не является.

Арбитражный суд отказал киностудии в удовлетворении иска по следующим основаниям.

Как установил суд, имущественные права на фильм принадлежали государственному предприятию, которое и сняло фильм. Позднее из предприятия выделились три юридических лица, в том числе и истец. При выделении истцу были переданы лишь оборотные средства на текущее кинопроизводство. Вопрос о передаче истцу имущественных авторских прав на фильм собственником разрешен не был. А при таких условиях киностудия не может считаться обладателем имущественных прав на фильм.

По общему правилу авторское право действует в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти. Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.

У организации имущественные права на служебное произведение сохраняются в течение всего периода ее существования, если договором с автором не предусмотрено иное.

Имущественные права, приобретенные организацией по авторскому договору, сохраняются за ней на срок, определенный непосредственно договором.

Передача имущественных прав. Авторский договор

Имущественные права могут передаваться от правообладателя третьему лицу только по авторскому договору.

Предметом авторского договора является совокупность имущественных прав на произведение.

Авторский договор может предусматривать передачу лицу исключительных прав (тогда только ему одному разрешается использовать произведение определенным способом и в установленных договором пределах). При этом приобретающее права лицо получает право запрещать подобное использование произведения другим лицам, в том числе и автору.

Авторский договор может быть заключен также и на передачу неисключительных прав. По такому договору приобретателю прав разрешается использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другими лицами, получившими разрешение на использование этого произведения таким же способом (ст.30 Закона "Об авторском праве").

Согласно п.4 ст.30 Закона "Об авторском праве" права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.

Арбитраж

Пункт 6 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47)

Товарищество обратилось в арбитражный суд с иском к издательству о конфискации сборника рассказов, изданного ответчиком, и взыскании убытков.

На иск товарищества издательство возразило следующим. В договоре между автором и товариществом нет прямого указания на то, что переданные товариществу права являются исключительными. Следовательно, товарищество не является обладателем исключительных прав на произведение, а значит, оно не может предъявлять подобный иск к издательству.

Оценив все условия договора, его смысл и содержание, суд признал истца обладателем исключительных прав на произведение и удовлетворил иск. При этом суд указал, что хотя в договоре и нет словосочетания "исключительные права" для обозначения предмета договора, это не является основанием считать приобретенные права неисключительными.

Существенными условиями авторского договора, т.е. обязательными для согласования сторонами, являются:

- способы использования произведения, т.е. конкретные права, передаваемые по договору;

- срок и территория, на которые передается право;

- размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый вид использования произведения;

- порядок и срок уплаты вознаграждения;

- другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

В случае если указанные условия не согласованы, авторский договор будет считается незаключенным.

Исключение составляют лишь условия о сроке и территории.

При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора.

А при отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации (ст.31 Закона "Об авторском праве").

При заключении авторского договора необходимо обратить особое внимание на следующие моменты.

Во-первых, предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора.

Во-вторых, все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются непереданными.

Вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом, согласованным сторонами договора.

Если в авторском договоре об издании или ином воспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения.

Определяя в договоре размер вознаграждения, следует иметь в виду, что в отношении отдельных видов произведений Правительством РФ установлены минимальные ставки авторского вознаграждения (см. Постановления Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства", от 29 мая 1998 г. N 524 "О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.").

Закон требует, чтобы авторский договор был заключен в письменной форме.

Устная форма авторского договора допускается лишь для случаев использования произведений в периодической печати (ст.32 Закона "Об авторском праве").

Если авторский договор будет заключен без соблюдения требования о простой письменной форме, то в этом случае наступят последствия, предусмотренные п.1 ст.162 ГК РФ, а именно: в случае спора стороны лишатся права ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания, но не лишатся права приводить письменные и другие доказательства. Например, доказательством, подтверждающим существование авторского договора, может быть расписка автора в получении авторского вознаграждения.

При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например путем изложения условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных (п.2 ст.32 Закона "Об авторском праве", п.3 ст.14 Закона РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных").

Обратите внимание! Заключенный сторонами авторский договор не нуждается в какой-либо регистрации.

Однако правообладатель может по собственной инициативе обратиться с просьбой о регистрации авторского договора в Российское авторское общество. Такая регистрация в дальнейшем может послужить весомым аргументом при защите имущественных прав в случае посягательств на них со стороны третьих лиц.

Договор о полной или частичной передаче имущественных прав на программу для ЭВМ также может быть зарегистрирован при наличии подобного желания у правообладателя. Регистрация такого договора производится Роспатентом (ст.13 Закона РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных", Приказ Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64 "О патентных пошлинах").

Еще раз отметим, что подобная регистрация не обязательна, она проводится только по желанию правообладателя.

Служебное произведение

Особое место среди объектов авторского права занимает служебное произведение (ст.14 Закона "Об авторском праве").

Являясь результатом индивидуальной творческой деятельности автора, служебное произведение создается в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, т.е. в процессе выполнения обязанностей, обусловленных трудовым договором.

Поэтому отношения автора и работодателя, связанные с созданием и использованием служебного произведения, регулируются одновременно и трудовым законодательством, и законодательством об авторском праве.

Специфика служебных произведений состоит в том, что исключительное право на их использование принадлежит лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях, т.е. его работодателю.

Обратите внимание! Не всякое произведение, созданное работником предприятия, может считаться служебным.

Служебным произведение может считаться только тогда, когда оно создается в порядке выполнения служебных обязанностей, обусловленных трудовым договором, или если имело место служебное задание на его создание.

Именно поэтому трудовой договор с работником, творческим трудом которого создаются служебные произведения, должен содержать положения, отсылающие к подобным заданиям, либо подробно описывать трудовые обязанности такого работника.

Если служебное произведение создается в рамках выполнения служебного задания (подобная практика широко распространена при создании программ для ЭВМ), то работодателю необходимо оформить его в письменном виде.

В задании следует четко обозначить следующие моменты: на создание какого произведения выдается задание; основные характеристики произведения; кому поручается выполнение задания, срок его выполнения; порядок оформления результатов выполнения задания; как распределяются права на создаваемое произведение между автором и работодателем.

Оформление служебного задания подобным образом позволит правильно и своевременно отразить данную операцию в учете организации, а также позволит избежать возможных споров относительно прав сторон на созданное произведение.

Работник - автор служебного произведения имеет право требовать выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения помимо обычной заработной платы. Размер и порядок выплаты подобного вознаграждения определяются в договоре работодателя с автором.

За автором, создавшим служебное произведение, остается весь комплекс неимущественных прав (например, право требовать помещения его имени на каждом экземпляре произведения), в то время как работодатель получает пакет имущественных прав, связанных с коммерческим использованием произведений, на весь срок их действия при условии, что договором с автором не предусмотрено иное.

Следует упомянуть, что в деятельности по изданию газет, журналов и другой периодики, а также энциклопедий и энциклопедических словарей правила об уплате авторского вознаграждения не действуют, ибо предполагается, что трудовые издержки авторов целиком компенсируются заработной платой (п.4 ст.14 Закона "Об авторском праве").

Защита авторских прав

Нарушителем авторских прав признается лицо, не выполняющее требования законодательства об авторском праве (п.2 ст.48 Закона "Об авторском праве").

В соответствии со ст.49 Закона "Об авторском праве" обладатель нарушенного авторского права может потребовать от нарушителя:

- признания авторского права;

- восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

- возмещения убытков, включая упущенную выгоду;

- взыскания дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских прав;

- выплаты компенсации в сумме от 10 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда, определяемой по усмотрению суда;

- выплаты компенсации морального вреда.

При этом указанные меры защиты применяются по выбору обладателя нарушенного права. На сегодняшний день наиболее популярным способом защиты нарушенного авторского права является взыскание компенсации, поскольку в такой ситуации правообладателю необходимо доказать лишь факт совершения лицом правонарушения.

Арбитраж

Пункт 13 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47)

Рекламное агентство обратилось с иском к товариществу о взыскании компенсации в связи с воспроизведением в витрине магазина рисунка, обладателем авторских прав на который являлся клиент истца.

В арбитражном суде первой инстанции в иске было отказано на том основании, что истец не смог доказать, что понес убытки в связи с нарушением его прав.

Однако ВАС РФ требования истца удовлетворил и специально указал, что такая мера ответственности, как установленная п.1 ст.49 Закона "Об авторском праве" компенсация, подлежит уплате в случае, когда доказан факт самого правонарушения, но не факт причинения правообладателю убытков.

Действующее российское законодательство предусматривает и уголовную ответственность для нарушителей авторских прав.

В соответствии со ст.146 Уголовного кодекса РФ присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, наказывается штрафом в сумме от 200 до 400 минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до четырех месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев.

А незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, наказываются штрафом в сумме от 200 до 400 минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до четырех месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо лишением свободы на срок до двух лет.

Санкции ужесточаются (лишение свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества), если перечисленные выше деяния будут совершены:

- неоднократно;

- группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

- в особо крупном размере;

- лицом с использованием своего служебного положения.

ТОВАРНЫЙ ЗНАК, ЗНАК ОБСЛУЖИВАНИЯ,

НАИМЕНОВАНИЕ МЕСТА ПРОИСХОЖДЕНИЯ ТОВАРОВ

Основным нормативным правовым актом, регулирующим отношения, связанные с регистрацией, правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований места происхождения товаров, является Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (далее - Закон), последние изменения в который были внесены 24 декабря 2002 г.

Товарный знак и знак обслуживания

В соответствии со ст.1 Закона товарный знак и знак обслуживания - обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц.

Поскольку в Законе понятия "товарный знак" и "знак обслуживания" приравниваются в правовом режиме, в дальнейшем будем использовать определение "товарный знак".

В соответствии с п.1 ст.2 Закона правовая охрана товарного знака предоставляется только после его государственной регистрации или в силу международных договоров РФ.

Арбитраж

Пункт 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 г. N 19)

Ликероводочный завод обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о запрещении выпуска водки с использованием на этикетке обозначения, тождественного его товарному знаку. В обоснование своих требований истец представил лицензию на производство водки и патент на изобретение.

Арбитражный суд отказал в иске, не признав указанные документы в качестве доказательства прав на спорный товарный знак, поскольку в соответствии со ст.2 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" право на товарный знак возникает на основании государственной регистрации последнего.

Основания для охраны данного обозначения в силу международных договоров Российской Федерации также отсутствовали.

Регистрация товарного знака

Согласно ст.5 Закона в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. При этом товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

К словесным обозначениям относятся слова, сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другие единицы языка, а также их сочетания.

К изобразительным обозначениям относятся изображения живых существ, предметов, природных и иных объектов, а также фигуры любых форм, композиции линий, пятен, фигур на плоскости.

К объемным обозначениям относятся трехмерные объекты, фигуры и комбинации линий, фигур.

К комбинированным обозначениям относятся комбинации элементов разного вида, изобразительных, словесных, объемных и т.д.

К другим обозначениям относятся, например, звуковые, световые и иные обозначения.

Обратите внимание! Регистрация товарного знака удостоверяет исключительное право на товарный знак только в отношении товаров, указанных в свидетельстве на товарный знак (п.2 ст.3 Закона).

В соответствии с Соглашением о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (заключено в Ницце 15 июня 1957 г.), пересмотренным в Стокгольме 14 июля 1967 г. и в Женеве 13 мая 1977 г. (для СССР вступило в силу с 26 июня 1971 г.), для регистрации знаков принята эта Международная классификация. Каждый из 42 классов разделен на рубрики с перечнем входящих в класс названий видов товаров и услуг.

Свидетельство на товарный знак может быть выдано на все товары одного класса, а также на часть товаров одного класса. При этом в свидетельстве приводится список товаров (работ, услуг), для которых зарегистрирован товарный знак и которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ).

Арбитраж

Пункт 2 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 г. N 19)

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о прекращении нарушения прав на товарный знак, зарегистрированный на его имя для товаров 16-го класса Международной классификации товаров и услуг.

Истец ссылался на то, что обозначение, сходное с его товарным знаком до степени смещения, ответчик использует при изготовлении малярных кистей и валиков.

Отказывая в иске, арбитражный суд указал, что в соответствии со ст.ст.3, 4 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" правовая охрана исключительного права на товарный знак обеспечивается в отношении товаров, указанных в свидетельстве на товарный знак.

В перечне товаров 16-го класса в свидетельстве истца не были указаны кисти и малярные валики. Поэтому суд признал, что истец не обладает правом на товарный знак для обозначения этих товаров.

В силу п.1 ст.8 Закона правом на регистрацию товарного знака обладают только юридические лица и физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность.

Таким образом, организации, не наделенные правами юридического лица, а также физические лица, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, не имеют возможности зарегистрировать на свое имя товарный знак.

Наряду с индивидуальным существует коллективный товарный знак, который предназначен для обозначения выпускаемых и/или реализуемых объединениями лиц товаров, обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками.

Коллективный товарный знак регистрируется объединением указанных лиц.

Статьей 6 Закона установлены абсолютные основания для отказа в регистрации товарного знака.

Так, не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью.

Например, не допускаются обозначения, представляющие собой отдельные буквы, цифры, не имеющие характерного графического исполнения, сочетания букв, не имеющие словесного характера; линии, простые геометрические фигуры.

Не допускается также регистрация товарных знаков, состоящих из обозначений, вошедших во всеобщее употребление как обозначения товаров определенного вида. Под таким обозначением понимается обозначение, используемое для определенного товара, которое в результате его длительного применения для одного и того же товара или товара того же вида различными производителями стало видовым понятием (рубероид, нейлон и т.п.).

Не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, состоящих только из элементов:

- являющихся общепринятыми символами и терминами. К таким обозначениям можно отнести общепринятые наименования, представляющие собой, как правило, простые указания товаров, заявляемые для обозначения этих товаров; общепринятые сокращенные наименования организаций, предприятий, отраслей и их аббревиатуры (ЗАО, ОАО, ООО и др.);

- характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место, способ производства или сбыта (например, "супер", "люкс", указывающие цену товаров или адреса изготовителей и т.п.);

- представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Порядок подачи заявки на регистрацию товарного знака

В соответствии с п.1 ст.8 Закона заявка для регистрации товарного знака подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Согласно Указу Президента РФ от 11 сентября 1997 г. N 1008 "О Российском агентстве по патентам и товарным знакам" и Постановлению Правительства РФ от 19 сентября 1997 г. N 1203 "О Российском агентстве по патентам и товарным знакам и подведомственных ему организациях" федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности является Российское агентство по патентам и товарным знакам - Роспатент.

Заявитель может вести дела с Роспатентом как самостоятельно, так и через патентного поверенного, в качестве которого может выступать только гражданин РФ, постоянно проживающий на территории России. Привлекая патентного поверенного, заявителю необходимо оформить доверенность на его имя.

Обратите внимание! Патентный поверенный подлежит обязательной аттестации и регистрации Роспатентом.

Регистрация патентных поверенных производится посредством внесения необходимых сведений в Государственный реестр патентных поверенных. Патентному поверенному выдается свидетельство (Положение о патентных поверенных утверждено Постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. N 122).

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания утверждены Приказом Роспатента от 5 марта 2003 г. N 32.

Заявка на регистрацию товарного знака и прилагаемые к ней документы могут быть непосредственно представлены в Роспатент или направлены по почте.

Заявка и прилагаемые к ней документы могут представляться и по факсу, но с последующим представлением их оригиналов. Оригиналы должны быть представлены в течение одного месяца с даты их поступления по факсу вместе с сопроводительным письмом, идентифицирующим поступившие по факсу материалы. При соблюдении этого условия датой поступления материалов считается дата поступления материалов по факсу.

В том случае, если оригиналы документов поступили по истечении месячного срока или они не идентичны материалам, поступившим по факсу, такие документы считаются поступившими на дату поступления их оригиналов.

Следует учитывать, что одна заявка может быть подана на регистрацию только одного товарного знака.

В соответствии с п.4 ст.8 Закона заявка должна содержать:

- заявление о регистрации обозначения в качестве товарного знака с указанием заявителя, а также его места нахождения или места жительства (далее - заявление);

- заявляемое обозначение;

- перечень товаров, в отношении которых испрашивается регистрация товарного знака и которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (далее - МКТУ);

- описание заявленного обозначения.

К заявке прилагается документ, подтверждающий оплату пошлины.

Согласно Положению о пошлинах, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1993 г. N 793, размер пошлины за подачу заявки на регистрацию товарного знака и экспертизу заявленного обозначения составляет 8500 руб. Кроме того, заявителю необходимо будет уплатить дополнительно пошлину в размере 1500 руб. за каждый из классов Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков в том случае, если испрашивается регистрация свыше одного знака.

Экспертиза товарного знака

После подачи заявки Роспатент осуществляет экспертизу заявки на товарный знак. Она включает формальную экспертизу, в ходе которой проверяются наличие необходимых документов заявки, а также их соответствие установленным требованиям, и экспертизу заявленного обозначения, в ходе проведения которой проверяется соответствие заявленного обозначения требованиям, установленным Законом N 3520-1, и устанавливается приоритет товарного знака.

В период проведения экспертизы и до принятия по ней решения заявитель вправе дополнять, уточнять или исправлять материалы заявки. Порядок внесения дополнений, уточнений и исправлений в материалы заявки урегулирован п.п.5.1 - 5.3 Рекомендаций по отдельным вопросам экспертизы заявленных обозначений, утвержденных Приказом Роспатента от 23 марта 2001 г. N 39.

Сроки проведения экспертизы следующие.

Формальная экспертиза заявки проводится в течение месяца с даты ее подачи.

По результатам формальной экспертизы заявка принимается к рассмотрению или принимается решение об отказе в принятии ее к рассмотрению.

В случае принятия заявки к рассмотрению по завершении формальной экспертизы производится экспертиза заявленного обозначения.

Срок проведения экспертизы заявленного обозначения Законом не установлен.

По результатам этой экспертизы принимается решение о регистрации товарного знака или об отказе в его регистрации.

Если заявитель не согласен с решением, принятым по результатам формальной экспертизы или экспертизы заявленного обозначения, он вправе в течение трех месяцев с даты получения соответствующего решения подать возражение в Палату по патентным спорам.

В случае пропуска указанного трехмесячного срока он может быть восстановлен Роспатентом по ходатайству заявителя, поданному не позднее двух месяцев по его истечении.

Выдача свидетельства на товарный знак

После вынесения решения о регистрации товарного знака заявителю необходимо оплатить пошлину за регистрацию товарного знака и выдачу свидетельства на него, размер которой составляет 10 000 руб. (для коллективного товарного знака - 15 000 руб.) и представить в Роспатент документ об уплате пошлины.

При непредставлении указанного документа регистрация товарного знака не производится и заявка признается отозванной.

В течение месяца с даты получения документа об уплате пошлины Роспатент производит регистрацию товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ.

Свидетельство на товарный знак выдается в течение месяца с даты регистрации товарного знака.

Срок действия регистрации товарного знака и

порядок его продления

Срок действия регистрации товарного знака составляет 10 лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Этот срок может быть продлен по заявлению правообладателя каждый раз на 10 лет.

Для продления срока действия регистрации правообладателю необходимо в течение последнего года действия регистрации подать в Роспатент заявление о продлении срока действия регистрации.

Образец заявления, а также порядок его подачи установлены Правилами продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания и внесения в нее изменений, утвержденными Приказом Роспатента от 3 марта 2003 г. N 27.

За продление срока действия регистрации товарного знака взимается пошлина в размере 15 000 руб. и 20 000 руб. - за продление срока действия регистрации коллективного знака.

Исключительное право правообладателя на товарный знак

После регистрации товарного знака правообладатель приобретает исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

Никто не может использовать охраняемый в РФ товарный знак без разрешения правообладателя.

Использование товарного знака без разрешения правообладателя в гражданском обороте на территории РФ является нарушением исключительного права правообладателя (п.2 ст.4 Закона).

Арбитраж

Пункт 4 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 г. N 19)

Часовой завод обратился в арбитражный суд с иском о пресечении нарушения прав на товарный знак к комиссионному магазину, выставившему на продажу часы с изображением его товарного знака, производителем которых завод не является.

Возражая против заявленных требований, ответчик ссылался на то, что он не является изготовителем часов, а только занимается их реализацией.

В соответствии с ч.2 ст.4 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" предложение к продаже является элементом введения товара в хозяйственный оборот, поэтому представляет собой самостоятельное нарушение прав владельца товарного знака.

Исходя из этого, арбитражный суд удовлетворил иск к ответчику, обязав его снять с реализации часы с товарным знаком истца.

Следует учитывать, что в соответствии со ст.23 Закона правообладатель не вправе запретить использование товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории РФ непосредственно правообладателем или с его согласия.

Арбитраж

Пункт 7 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 г. N 19)

Товарищество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о прекращении нарушения прав на товарный знак. Ответчик, по утверждению истца, выпускает в хозяйственный оборот товары того же класса, используя тождественный товарный знак.

Акционерное общество не отрицало указанного обстоятельства, однако ссылалось на правомерность своих действий, поскольку выпускает товары с указанным обозначением в пределах количества, установленного договором, заключенным с истцом до регистрации этого обозначения в качестве товарного знака.

Арбитражный суд отказал в удовлетворении исковых требований по следующим основаниям.

В соответствии со ст.23 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" регистрация товарного знака не дает права его владельцу запретить использование этого товарного знака другим лицам в отношении товаров, которые были введены в хозяйственный оборот непосредственно владельцем товарного знака или с его согласия.

Поэтому изготовление товара с использованием обозначения, зарегистрированного впоследствии в качестве товарного знака, не является нарушением прав на товарный знак, если оно осуществляется по ранее заключенному договору с владельцем товарного знака.

Распоряжение правом на товарный знак

Правообладатель вправе распоряжаться своим правом на товарный знак.

Так, в соответствии со ст.25 Закона он может передать исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, другому юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю по договору о передаче исключительного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака).

Правообладатель может также предоставить другому юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю право на использование товарного знака по лицензионному договору (ст.26 Закона).

В зависимости от объема передаваемых прав лицензия может быть:

- исключительная - в течение определенного периода товарный знак использует только лицо, получившее лицензию;

- неисключительная (простая) - право на использование имеют лицензиар и лицензиат. При этом владелец знака - лицензиар может заключать лицензионные договоры с другими лицами;

- сублицензия - это когда лицензиат может сам предоставлять лицензии третьим лицам.

Кроме этого, различают лицензии:

- полные, когда право на использование товарного знака касается всех товаров, в отношении которых зарегистрирован знак;

- частичные, когда право на использование товарного знака касается только части товаров, для которых зарегистрирован товарный знак.

Обратите внимание! Законом предусмотрена обязательная регистрация договоров об уступке товарного знака и лицензионных договоров.

Регистрация договоров осуществляется Роспатентом в соответствии с Правилами регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных, зарегистрированными Приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64.

Отсутствие регистрации договора об уступке товарного знака или лицензионного договора в Роспатенте влечет его недействительность.

За регистрацию лицензионного договора, относящегося к одному товарному знаку, взимается пошлина в размере 8000 руб.

За регистрацию лицензионного договора, относящегося к нескольким товарным знакам, взимается пошлина в размере 8000 руб. и дополнительно 7000 руб. за каждый предусмотренный договором товарный знак свыше одного.

За регистрацию договора об уступке товарного знака взимается пошлина в размере 8000 руб. за каждый предусмотренный договором товарный знак.

Обратите внимание! Согласно ст.20 Закона коллективный знак и право на его использование не могут быть переданы другим лицам.

* * *

Договор об уступке товарного знака и лицензионный договор следует отличать от договора коммерческой концессии (франчайзинг).

На основании п.1 ст.1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Право на товарный знак может быть передано по договору коммерческой концессии только в совокупности с другими исключительными правами.

Арбитраж

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 8 апреля 2002 г. N А56-16500/01

Компания А и ЗАО заключили лицензионный договор о предоставлении права на использование товарного знака.

Компания Б обратилась в арбитражный суд с иском о признании лицензионного договора недействительным, так как этот договор фактически является договором коммерческой концессии, в договоре отсутствует условие о цене, что свидетельствует о безвозмездности договора.

Арбитражный суд исковые требования удовлетворил.

Апелляционная инстанция решение арбитражного суда отменила.

ФАС оставил определение апелляционной инстанции в силе по следующим основаниям.

Спорный договор не является договором коммерческой концессии, поскольку основным обстоятельством, определяющим особенности договора коммерческой концессии, является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю (право на фирменное наименование, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак и т.д.). Предметом спорного договора является не комплекс исключительных прав, а лишь право пользования товарным знаком.

Кроме того, согласно п.3 ст.423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Из содержания и существа спорного договора не вытекает, что он носит безвозмездный характер. Нормы Гражданского кодекса РФ, регламентирующие порядок заключения договора, равно как и нормы Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", регламентирующие порядок заключения лицензионного договора, не предусматривают, что цена лицензионного договора является его существенным условием.

Таким образом, согласно упомянутому п.3 ст.423 ГК РФ договор предполагается возмездным.

Товарный знак и Интернет

Использование зарегистрированного товарного знака в качестве доменного имени в сети Интернет лицом, не являющимся правообладателем этого знака, является нарушением прав владельца товарного знака.

В соответствии с п.2 ст.4 Закона незаконным использованием товарного знака признается использование без разрешения правообладателя в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации.

Отметим, что изменения в Закон, связанные с использованием товарных знаков в сети Интернет, были внесены только 11 декабря 2002 г. Внесение этой поправки было вызвано правовой неурегулированностью этого вопроса в Законе, в связи с чем суды первой, апелляционной и кассационной инстанций отказывали правообладателям, требовавшим прекращения использования товарного знака в качестве доменного имени другим лицом.

Доменное имя используется в сети Интернет, которая представляет собой объединение компьютеров, соединенных друг с другом посредством телефонной либо иной связи. С помощью этой сети можно передавать, получать информацию с одного компьютера на другой, обмениваться информацией. Возможности данной сети широко используются коммерческим организациями для продвижения своих товаров на рынок, для покупки и продажи товаров.

Основной функцией доменного имени является преобразование адресов IP (Internet protocol), выраженных в виде определенных цифр, в доменное имя для облегчения поиска и идентификации владельца информационного ресурса.

Доменные имена фактически трансформировались в средство, выполняющее функцию товарного знака, который дает возможность отличать соответствующие товары и услуги одних юридических и физических лиц от однородных товаров других лиц.

Арбитраж

Постановление Президиума ВАС РФ от 16 января 2001 г. N 1192/00

Российский индивидуальный предприниматель Грундул А.В. заключил с Российским НИИ развития общественных сетей договор о регистрации в РФ доменного имени своей страницы в сети Интернет в зоне RU в виде обозначения www.kodak.ru.

Корпорация "Истман Кодак Компани" обратилась в Арбитражный суд с иском к предпринимателю о запрещении использовать товарный знак "Kodak", зарегистрированный на имя истца, в доменном имени страницы предпринимателя во Всемирной компьютерной сети Интернет и о публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации истца.

Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал, сославшись на отсутствие законодательного регулирования отношений, связанных с наименованием доменов в сети Интернет, а также на то, что доменное имя не является ни товаром, ни услугой, поэтому не подпадает под действие Закона 3520-1.

Апелляционная и кассационная инстанции оставили решение суда в силе.

Президиум ВАС РФ все ранее вынесенные судебные акты отменил, поскольку они противоречат ст.10.bis Конвенции по охране промышленной собственности (заключена в Париже 20 марта 1883 г.), согласно которой подлежат запрету все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятий, продуктов либо промышленной или торговой деятельности конкурента.

Отсутствие в Законе 3520-1 прямого указания на то, что использование в доменном имени чужого товарного знака является нарушением прав владельца товарного знака, не препятствует признанию судом таких действий предпринимателя правонарушением.

Наименование места происхождения товара

Наименование места происхождения товара - это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами.

На основании приведенного определения можно выделить следующие признаки понятия "наименование места происхождения товара":

- название определенного географического объекта;

- природные условия и людские факторы (географическая среда);

- товар, обладающий особыми свойствами;

- зависимость особых свойств товара от природных условий и/или людских факторов.

Согласно п.2 ст.30 Закона не признается наименованием места происхождения товара обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее название географического объекта, но вошедшее в Российской Федерации во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления.

Например, постепенно потеряли способность указывать на так называемую географическую первоначальность широко известные в прошлом во всем мире наименования, связанные с местом происхождения товаров, такие, как "английский пластырь", "берлинская лазурь", "камамбер", "жигулевское пиво", "полтавская" и "эстонская" колбасы и др.

Правовая охрана наименования места

происхождения товара

Правовая охрана наименования места происхождения товара в Российской Федерации возникает на основании его регистрации в порядке, установленном Законом, или в силу международных договоров Российской Федерации (ст.31 Закона).

Правом на регистрацию наименования места происхождения товара в силу п.3 ст.31 Закона обладают юридические лица (одно или несколько), а также физические лица (одно или несколько), осуществляющие хозяйственную деятельность в конкретном географическом объекте, при условии, что особые свойства производимых ими товаров определяются природными условиями и/или людскими факторами этого географического объекта.

Обратите внимание! Указанные лица не приобретают исключительное право использования наименования места происхождения товара, поскольку в силу п.3 ст.31 Закона право пользования этим же наименованием места происхождения товара может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же основными свойствами.

В этой связи отметим следующее.

Несмотря на то что Законом не предусмотрено исключительное право на наименование места происхождения товара, к нематериальным активам и налоговое (ст.257 НК РФ), и бухгалтерское (п.4 ПБУ 14/2000) законодательство относит именно исключительное право на наименование места происхождения товаров.

Можно лишь предположить, что в этом случае имеет место очередная "техническая" ошибка и в состав нематериальных активов следует включать право пользования наименованием места происхождения товара, подтвержденное соответствующим свидетельством.

Порядок регистрации наименования места

происхождения товара

Регистрация наименования места происхождения товара действует бессрочно. При этом срок действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара составляет 10 лет с даты подачи заявки в Роспатент.

В соответствии с п.1 ст.32 Закона различают:

- заявку на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара;

- заявку на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара.

Для регистрации наименования места происхождения товара или для предоставления права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара необходимо подать заявку в Роспатент в соответствии с Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, утвержденными Приказом Роспатента от 25 февраля 2003 г. N 24.

Согласно п.3 ст.32 Закона заявка должна содержать:

- заявление о регистрации и предоставлении права пользования наименованием места происхождения товара или о предоставлении права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара с указанием заявителя (заявителей), а также его (их) места нахождения или места жительства (далее - заявление);

- заявляемое обозначение;

- указание товара, в отношении которого испрашиваются регистрация и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара;

- указание места происхождения (производства) товара (границ географического объекта);

- описание особых свойств товара.

К заявке должны быть приложены:

- документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере. За подачу заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара, заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара и экспертизу заявленного обозначения взимается пошлина в размере 8000 руб.

- заключение компетентного органа, определяемого Правительством Российской Федерации (далее - компетентный орган), о том, что в границах указанного географического объекта заявитель производит товар, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами, в случае, если географический объект, наименование которого заявляется в качестве наименования места происхождения товара, находится на территории Российской Федерации;

- документ, подтверждающий право заявителя на заявленное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара, в случае, если географический объект, наименование которого заявляется в качестве наименования места происхождения товара, находится за пределами Российской Федерации.

Заявка представляется в двух экземплярах.

Документы, прилагаемые к заявке, представляются в одном экземпляре.

Отметим, что для ведения дел по заявке и представления своих интересов при рассмотрении заявки заявитель может назначить патентного поверенного с выдачей ему доверенности.

Экспертиза заявки

Роспатент осуществляет формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения.

Формальная экспертиза заявки проводится в течение двух месяцев с даты ее подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

По принятой к рассмотрению заявке проводится экспертиза заявленного обозначения на его соответствие требованиям, установленным Законом.

В ходе проведения экспертизы заявленного обозначения проверяется также обоснованность указания места происхождения (производства) товара на территории Российской Федерации.

По результатам экспертизы Роспатент принимает решение о регистрации или об отказе в регистрации наименования места происхождения товара и о предоставлении права пользования этим наименованием либо решение о предоставлении или об отказе в предоставлении права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара.

Свидетельство на право пользования

наименованием места происхождения товара

В случае положительного решения Роспатента заявитель должен оплатить пошлину за выдачу свидетельства на право пользования наименованием места, размер которой составляет 10 000 руб., и представить документ об оплате пошлины.

В течение месяца с даты получения документа об оплате пошлины Роспатент выдает свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара.

При непредставлении в установленном порядке документа, подтверждающего уплату пошлины за выдачу свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, такое свидетельство не выдается.

Свидетельство действует до истечения 10 лет, считая с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

При этом срок действия свидетельства может быть продлен по заявлению обладателя свидетельства и при условии представления им заключения компетентного органа, в котором подтверждается, что обладатель свидетельства производит в границах соответствующего географического объекта товар, обладающий указанными в Государственном реестре наименований мест происхождения товаров РФ свойствами.

За продление срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара взимается пошлина в размере 15 000 руб.

Использование наименования места

происхождения товара

Согласно п.1 ст.40 Закона использование зарегистрированного наименования места происхождения товара допускается только на основании свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара.

Арбитраж

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23 декабря 2002 г. N Ф08-4765/2002

ОАО "Нарзан" обратилось в арбитражный суд с иском к ЗАО "Висма" о признании недействительным сертификата соответствия на минеральную воду "Долина нарзанов", выданного акционерному обществу "Висма", и с иском к центру стандартизации (с привлечением ЗАО "Висма" в качестве третьего лица) о признании недействительной регистрации технических условий на минеральную воду "Долина нарзанов".

Арбитражный суд в иске о признании недействительным сертификата соответствия отказал, производство по делу в части признания недействительной регистрации технических условий прекратил.

Постановлением апелляционной инстанции решение арбитражного суда отменено и принято новое решение: в части признания недействительной регистрации технических условий на минеральную воду "Долина нарзанов" в иске отказано, в части признания недействительным сертификата соответствия производство по делу прекращено.

ФАС постановление апелляционной инстанции отменил в части отказа в иске о признании недействительной регистрации технических условий на минеральную воду "Долина нарзанов" и признал недействительной регистрацию технических условий на минеральную воду "Долина нарзанов" по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, наименование места происхождения товара - минеральной воды "Нарзан" - зарегистрировано в установленном порядке и включено в Государственный реестр наименований мест происхождения товаров РФ.

ОАО "Нарзан" имеет свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара "Нарзан".

Ответчик производит минеральную воду "Долина нарзанов". Свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара "Нарзан" акционерное общество "Висма" не имеет.

Наименование минеральной воды "Долина нарзанов" сходно с наименованием "Нарзан" до такой степени, что способно ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

В соответствии с п.2 ст.40 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях места происхождения товаров" не допускается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и тому подобными, а также использование сходного обозначения для однородных товаров, способного ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Следовательно, ЗАО "Висма" не вправе использовать наименование места происхождения минеральной воды "Нарзан".

Обратите внимание! Закон не предусматривает возможность уступки права пользования наименованием места происхождения товара одним лицом другому.

Это объясняется двумя причинами.

Во-первых, использование наименования места происхождения товара допускается только при соблюдении требований к товару, установленных п.1 ст.30 Закона.

Во-вторых, право пользования этим же наименованием места происхождения товара может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же основными свойствами.

Ответственность за незаконное использование

товарного знака или наименования

места происхождения товара

Незаконное использование товарного знака или наименования места происхождения товара влечет за собой гражданскую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Так, лицо, незаконно использующее товарный знак или наименование места происхождения товара, обязано:

- прекратить его использование, а также возместить причиненные убытки;

- опубликовать судебное решение в целях восстановления деловой репутации потерпевшего;

- удалить с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемый товарный знак (наименование места происхождения товара) либо уничтожить контрафактные товары, этикетки, упаковки в случае невозможности удаления с них незаконно используемого товарного знака (наименования места происхождения товара).

Административная ответственность за незаконное использование товарного знака или наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров установлена ст.14.10 КоАП РФ.

Названное правонарушение влечет наложение административного штрафа:

- на граждан - в размере от 15 до 20 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ) с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара;

- на должностных лиц - от 30 до 40 МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара;

- на юридических лиц - от 300 до 400 МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара.

Уголовная ответственность предусмотрена ст.180 УК РФ в том случае, если незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров совершено неоднократно или причинило крупный ущерб, и наказывается штрафом в размере от 200 до 400 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до четырех месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет.

В том случае, если названное деяние совершено группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, оно наказываются штрафом в размере от 400 до 800 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от четырех до восьми месяцев, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет.

ПРАВОВАЯ ОХРАНА ИЗОБРЕТЕНИЙ,

ПОЛЕЗНЫХ МОДЕЛЕЙ И ПРОМЫШЛЕННЫХ ОБРАЗЦОВ

В соответствии с действующим законодательством РФ результаты интеллектуальной деятельности, которые могут быть использованы в различных отраслях деятельности предприятий (так называемые объекты промышленной собственности), подлежат правовой охране. Условием такой охраны является получение в установленном порядке официального документа - патента.

Поэтому участникам предпринимательской деятельности, использующим либо планирующим использовать названные объекты в своем производстве, немаловажно знать, во-первых, как оформить и защитить свои права на такие объекты, и, во-вторых, как воспользоваться уже запатентованными объектами и не нарушить при этом права третьих лиц.

В сущности, порядок использования запатентованных объектов промышленной собственности схож с порядком использования объектов авторского права. Однако в силу специфики первых из вышеназванных объектов и особенностей их оформления и отчуждения их использование регулируется отдельным блоком нормативно-правовых актов - патентным законодательством.

Правовая охрана и использование объектов промышленной собственности в Российской Федерации осуществляются в соответствии с Патентным законом РФ от 23 ноября 1992 г. N 3517-1 (в ред. от 7 февраля 2003 г.) (далее - Патентный закон) и принятыми в соответствии с ним подзаконными актами.

Кроме того, в Российской Федерации действуют нормы международных договоров:

- Евразийской патентной конвенции (подписана РФ в Москве 9 декабря 1994 г.);

- Соглашения о правовой охране изобретений, промышленных, общеполезных образцов и товарных знаков при осуществлении экономического и научно-технического сотрудничества (подписано СССР в Москве 12 апреля 1973 г.);

- Договора о патентной кооперации от 19 июля 1970 г. (подписан от имени СССР 23 декабря 1970 г. и ратифицирован Президиумом ВС СССР 23 декабря 1977 г. с оговоркой и заявлением);

- Конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.) (ратифицирована Указом Президиума ВС СССР от 19 сентября 1968 г. с оговоркой по п.1 ст.28 Конвенции).

Объекты промышленной собственности

Патентный закон предусматривает правовое регулирование отношений, связанных с созданием, правовой охраной и использованием трех объектов промышленной собственности:

- изобретений;

- полезных моделей;

- промышленных образцов.

Перечень этот является исчерпывающим, т.е. любые другие результаты интеллектуальной деятельности, пусть даже и схожие по характеру и сфере их применения с названными объектами, но не отвечающие их определениям и критериям патентоспособности, не удостоверяются патентами <8> и не являются объектами правовой охраны.

     
   ————————————————————————————————
   

<8> Патентами в РФ удостоверяются также селекционные достижения (сорта растений, породы животных). Отношения, связанные с их правовой охраной и использованием, регулируются Законом РФ от 6 августа 1993 г. N 5605-1 "О селекционных достижениях".

Изобретение

Изобретением для целей Патентного закона признается техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, к устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Более подробно требования к изобретениям сформулированы в Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, утвержденных Приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. N 82 (далее - Правила подачи заявки на изобретение).

При этом не могут считаться изобретениями в случае, если заявка на выдачу патента на изобретение касается этих объектов как таковых, следующие объекты:

- открытия, а также научные теории и математические методы;

- решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;

- правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;

- программы для ЭВМ <9>;

- решения, заключающиеся только в представлении информации.

     
   ————————————————————————————————
   

<9> Программы для ЭВМ являются объектами авторского права.

Заявленные изобретения помимо соответствия определению должны отвечать также и следующим критериям патентоспособности (ст.4 Патентного закона):

- новизна;

- изобретательский уровень;

- промышленная применимость.

Не признаются патентоспособными:

- сорта растений, породы животных;

- топологии интегральных микросхем;

- решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Изобретение считается новым, если оно неизвестно из существующего уровня техники.

В понятие "уровень техники" включаются:

- любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета <10> изобретения;

- запатентованные в РФ и СССР изобретения и полезные модели, а также изобретения, запатентованные в соответствии с Евразийской патентной конвенцией;

- все поданные в РФ заявки (при условии их более раннего приоритета) на изобретения и полезные модели, если сведения о заявке уже опубликованы для всеобщего сведения в установленном порядке.

     
   ————————————————————————————————
   

<10> Приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца устанавливается по дате подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ст.19 Патентного закона).

Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники.

Несмотря на такую формулировку, понятие "специалист" в законодательстве не содержится. На самом деле проверка изобретательского уровня производится путем выявления аналога, наиболее близкого к заявленному в качестве изобретения решению, и анализа их отличительных и совпадающих признаков (п.19.5.3 Правил).

В случае если у заявленного решения выявлены отличительные признаки, не совпадающие с признаками аналогов (либо совпадающие, но не влияющие на технический результат решения), то считается, что заявленное решение для специалиста из уровня техники не следует.

Изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в любых отраслях деятельности, в частности в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и др.

В качестве подтверждения промышленной применимости изобретатель должен указать в соответствующем разделе заявки одну или несколько областей техники, в которой возможно применять заявленное изобретение.

Полезная модель

Полезной моделью считается техническое решение, относящееся к устройству (ст.5 Патентного закона).

Более развернутое определение дано в п.2.1 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства на полезную модель, утвержденных Приказом Роспатента от 17 апреля 1998 г. N 83: полезная модель - это конструктивное выполнение средств производства и предметов потребления, а также их составных частей.

На практике к данному объекту иногда применяется также термин "малое изобретение".

Полезными моделями не могут быть признаны:

- решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;

- топологии интегральных микросхем;

- решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Условиями патентоспособности полезной модели являются:

- новизна,

- промышленная применимость.

Определение соответствия полезной модели названным критериям в основном идентично порядку, установленному для изобретений.

Промышленный образец

Промышленным образцом для целей Патентного закона считается художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид (ст.6 Патентного закона).

Изделие может быть любое, в частности составное изделие, самостоятельные компоненты для сборки в составное изделие, упаковка, этикетка, эмблема, шрифт.

Используя современную лексику, можно сказать, что промышленный образец - это вариант дизайна определенного изделия.

Условия патентоспособности промышленного образца следующие:

- новизна;

- оригинальность.

В первоначальной редакции Патентного закона присутствовало еще одно условие - промышленная применимость, но Федеральным законом от 7 февраля 2003 г. N 22-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Патентный закон Российской Федерации" (далее - Закон N 22-ФЗ) это условие было исключено.

Как видим, у данного объекта патентного права есть критерий, который не применяется по отношению к другим объектам, - оригинальность. Как же его определить?

Промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки, т.е. признаки внешнего вида изделия (например, форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов) обуславливают творческий характер особенностей изделия.

Очевидно, что такое определение также является скорее декларативным, чем позволяющим действительно установить оригинальность заявленного образца.

На самом деле соответствие критерию оригинальности устанавливается по определенной методике, определенной в разд.19.5.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец, утвержденных Приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. N 84. Суть методики состоит в поиске наиболее близких аналогов и выявлении существенных отличительных и совпадающих признаков.

Промышленный образец признается соответствующим условию оригинальности в следующих случаях:

- если хотя бы для одного из его существенных отличительных признаков не выявлены решения, которым уже присущ такой признак,

- или если такие решения выявлены, однако этот признак обеспечивает наличие у рассматриваемого промышленного образца особенности, не присущей выявленным решениям.

Не признаются патентоспособными промышленными образцами решения:

- обусловленные исключительно технической функцией изделия;

- объектов архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений;

- объектов неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ;

- изделий, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Кто может стать патентообладателем?

В отличие от авторского права на произведение науки (литературы, искусства), которое возникает в силу самого факта его создания и не требует регистрации или иного специального оформления (ст.9 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах"), права на изобретение, полезную модель или промышленный образец подтверждаются только выданным патентом.

В связи с этим Патентный закон оперирует двумя понятиями: автор и патентообладатель.

Автор (авторы) - это физическое лицо (несколько лиц), творческим трудом которого (которых) созданы изобретение, полезная модель, промышленный образец (ст.7 Патентного закона).

Не признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вклада в создание изобретения, полезной модели или промышленного образца, оказавшие автору (авторам) только техническую, организационную или материальную помощь либо только способствовавшие оформлению прав на него и его использованию.

Патент может быть выдан:

- автору;

- работодателю автора;

- правопреемникам вышеуказанных лиц (ст.8 Патентного закона) <11>;

- Российской Федерации или субъекту РФ.

     
   ————————————————————————————————
   

<11> До 1 марта 2003 г. патентообладателем можно было также стать, заключив с автором договор об уступке прав на объект до момента регистрации патента на него (это положение исключено Законом N 22-ФЗ).

Порядок использования запатентованного объекта, если патент принадлежит нескольким лицам, определяется договором между ними.

При отсутствии такого договора каждый из патентообладателей может использовать запатентованное изобретение (полезную модель, промышленный образец) по своему усмотрению, но не вправе предоставить лицензию или передать исключительное право другому лицу без согласия остальных патентообладателей (п.1 ст.10 Патентного закона).

По общему правилу право на подачу заявки принадлежит автору изобретения (полезной модели, промышленного образца).

Если изобретение, полезная модель или промышленный образец созданы работником (автором) в связи с выполнением им своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, то право на получение патента на названные объекты в соответствии с п.2 ст.8 Патентного закона возникает у работодателя (если договором между ним и работником не предусмотрено иное). Объект в таком случае именуется служебным (служебное изобретение и т.д.), а патентообладателем будет являться предприятие-работодатель.

Факт создания работником патентоспособного объекта предоставляет его работодателю следующие права:

- подать заявку на получение патента;

- принять решение о сохранении информации о служебном изобретении (полезной модели, промышленном образце) в тайне и уведомить об этом работника;

- передать право на получение патента другому лицу.

Работник при этом имеет право на вознаграждение, размер и порядок выплаты которого определяются договором между работником (автором) и работодателем. Право работника на вознаграждение сохраняется и в случаях, когда патент по поданной заявке оформлен не будет (по причинам, зависящим от работодателя).

Арбитраж

Постановление ФАС Поволжского округа от 15 июля 1999 г.

N А 49-1104/96-26/7 (Извлечение)

Арбитражный суд отказал ООО в удовлетворении требований об увеличении суммы кредиторской задолженности и включении его в список кредиторов часового завода по заявленной сумме.

Суд кассационной инстанции изменил это решение по следующим причинам.

Между часовым заводом (работодателем) и коллективом авторов изобретения был заключен договор, предусматривающий выплату вознаграждения в размере 15% от продажной (отпускной цены), полученной от изделия, в котором используется изобретение.

Впоследствии коллектив авторов указанное право на получение вознаграждения и пени за просрочку оплаты передал ООО по договору уступки требования.

Однако работодатель при исчислении суммы вознаграждения руководствовался дополнительным протоколом к договору, где сумма вознаграждения была определена в размере 30% от прибыли, полученной от реализации изделия. Этим расчетом руководствовался и арбитражный суд при отказе в иске.

Однако, как видно из материалов дела, договор с работодателем был подписан всем коллективом авторов, а дополнительный протокол подписан единолично одним из авторов, тогда как его полномочия на подписание данного протокола от других участников авторства ничем не подтверждены.

Согласно ст.7 Патентного закона в случае, если в создании объектов промышленной собственности участвовали несколько физических лиц, все они считаются его авторами. Порядок пользования правами, принадлежащими авторам, определяется соглашением между ними.

В связи с изложенным ФАС изменил решение арбитражного суда, установив размер кредиторской задолженности с внесением ООО в список кредиторов исходя из первоначального расчета по договору.

Обратите внимание! Если работодатель не реализует свои права в срок, не превышающий четырех месяцев с даты сообщения работника о полученном результате, то права на получение патента переходят к работнику (автору).

В этом случае работодатель также вправе использовать служебное изобретение (полезную модель, промышленный образец) в собственном производстве в течение срока действия патента при условии выплаты автору компенсации, определяемой на основе договора. Но патентообладателем в этом случае будет именно автор объекта (т.е. физическое лицо).

Правопреемники автора или работодателя, по заданию которого было создано изобретение (полезная модель, промышленный образец), могут стать патентообладателями в соответствии с общими положениями гражданского законодательства о правопреемстве.

В качестве примера предположим, что предприятие-работодатель, которому принадлежат права на подачу заявки на служебное изобретение, реорганизовано в порядке выделения. В соответствии с передаточным актом права на регистрацию патента перешли к одному из выделившихся юридических лиц (п.4 ст.58 ГК РФ).

Таким образом, это юридическое лицо является правопреемником реорганизованного юридического лица в отношении прав на регистрацию патента (в пределах общего срока в 4 месяца).

Законом N 22-ФЗ, внесшим изменения в Патентный закон с 1 марта 2003 г., была введена в действие ст.9.1 Патентного закона, в соответствии с которой в некоторых случаях патентообладателем также может стать Российская Федерация или субъект РФ.

В соответствии с положениями данной статьи государственным контрактом для федеральных государственных нужд или нужд субъекта РФ может быть установлено, что права на объект промышленной собственности, созданный в процессе выполнения работ по данному контракту, принадлежат Российской Федерации или субъекту РФ, от имени которых выступает государственный заказчик. Если такого условия нет, то права принадлежат исполнителю (подрядчику).

Заказчик вправе подать заявку на выдачу патента в течение шести месяцев с момента его уведомления в письменной форме исполнителем (подрядчиком) о получении патентоспособного результата.

Если заказчик не реализует свое право в установленный срок, то оно переходит к исполнителю (подрядчику).

Но даже если государственный заказчик не получил патента, то по его требованию патентообладатель (исполнитель) обязан предоставлять указанному заказчиком лицу (лицам) неисключительную безвозмездную лицензию на использование данных изобретения, полезной модели или промышленного образца в целях выполнения работ или осуществления поставок продукции для федеральных государственных нужд или нужд субъекта РФ.

Лицо, получившее патент, должно выплачивать автору (физическому лицу) вознаграждение за использование объекта.

Если в вышеизложенном порядке предоставляется неисключительная безвозмездная лицензия, то вознаграждение автору выплачивается государственным заказчиком, по требованию которого предоставлена такая лицензия.

Этот момент не совсем четко изложен в Патентном законе. По нашему мнению, в этом случае автору должны выплачиваться два вида вознаграждений: первое - патентообладателем, второе - государственным заказчиком.

Кроме того, поскольку в ст.9.1 Патентного закона фактически рассматривается частный случай создания служебного изобретения (полезной модели, промышленного образца), то здесь также должно применяться правило о переходе прав на регистрацию патента к самому автору по истечении четырехмесячного срока.

Порядок использования изобретения (полезной модели, промышленного образца), если патент принадлежит нескольким лицам, определяется договором между ними.

При отсутствии такого договора каждый из патентообладателей может использовать запатентованное изобретение (полезную модель или промышленный образец) по своему усмотрению, но не вправе предоставить лицензию или передать исключительное право (уступить патент) другому лицу без согласия остальных патентообладателей (п.1 ст.10 Патентного закона).

Срок действия патента

В ст.3 Патентного закона установлены следующие сроки действия патентов:

- на изобретение - 20 лет;

- на полезную модель - 5 лет;

- на промышленный образец - 10 лет.

Указанные сроки исчисляются не с даты оформления патента, а с даты подачи заявки (даты приоритета) в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19 сентября 1997 г. N 1203 "О Российском агентстве по патентам и товарным знакам и подведомственных ему организациях" таким органом является Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент).

Срок действия патента по ходатайству патентообладателя может быть продлен:

- на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, для применения которых требуется получение в установленном законом порядке разрешения, - на срок, исчисляемый в порядке, установленном п.3 ст.3 Патентного закона и Порядком продления срока действия патента Российской Федерации на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату (утвержден Приказом Роспатента от 22 апреля 2003 г. N 55), но не более чем на 5 лет;

- на любую полезную модель - не более чем на 3 года <12>;

- на любой промышленный образец - не более чем на 5 лет <13>.

     
   ————————————————————————————————
   

<12> Правила продления действия свидетельства Российской Федерации на полезную модель утверждены Роспатентом 22 декабря 1994 г.

<13> Правила продления действия патента Российской Федерации на промышленный образец утверждены Роспатентом 22 декабря 1994 г.

Срок действия патента может быть прекращен досрочно:

- на основании заявления патентообладателя - с даты поступления заявления в Роспатент;

- в связи с неуплатой в установленный срок патентной пошлины за поддержание патента в силе - с даты истечения установленного срока для уплаты (ст.30 Патентного закона).

В последнем случае в соответствии со ст.30.1 Патентного закона действие патента может быть восстановлено (при условии уплаты соответствующих пошлин) по ходатайству патентообладателя, поданному в Роспатент не позднее трех лет с даты истечения срока уплаты, но до истечения срока действия патента <14>.

     
   ————————————————————————————————
   

<14> Порядок восстановления действия патента Российской Федерации на изобретение, полезную модель, промышленный образец утвержден Приказом Роспатента от 22 апреля 2003 г. N 57.

Патент может быть признан недействительным полностью или частично по следующим основаниям (ст.29 Патентного закона):

- несоответствие запатентованного изобретения (полезной модели, промышленного образца) условиям патентоспособности;

- наличие в формуле изобретения или полезной модели либо в перечне существенных признаков промышленного образца, которые содержатся в решении о выдаче патента, признаков, отсутствовавших в документах, прилагаемых к заявке на дату ее подачи;

- выдача патента при наличии нескольких заявок на идентичные объекты, имеющих одну и ту же дату приоритета, с нарушением условий, установленных Патентным законом;

- выдача патента с указанием в нем в качестве автора или патентообладателя лица, не являющегося таковым, или без указания в патенте в качестве автора или патентообладателя лица, являющегося таковым.

Для того чтобы выданный патент был признан недействительным по вышеназванным основаниям, необходимо подать возражение в Палату по патентным спорам. Решение Палаты по патентным спорам может быть обжаловано в суд.

Арбитраж

Постановление Федерального арбитражного суда Московского

округа от 28 ноября 2002 г. N КА-А40/7664-02

(Извлечение)

Арбитражный суд удовлетворил иск ЗАО к Апелляционной палате Роспатента и ОАО о признании недействительным решения Апелляционной палаты Роспатента.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Суд кассационной инстанции, рассмотрев дело по кассационной жалобе Роспатента, не нашел оснований для отмены решения.

Из материалов дела следует, что Роспатент выдал ЗАО патент на изобретение способа получения спирта.

Затем Апелляционная палата Роспатента удовлетворила возражение ОАО и признала выданный патент недействительным частично в связи с несоответствием изобретения условиям патентоспособности. Апелляционная палата пришла к выводу, что часть формулы изобретения не отвечает критерию новизны и явным образом следует из уровня техники, поскольку до даты приоритета изобретения существенные элементы изобретения уже содержались в документах, доступных для неограниченного круга лиц в технической библиотеке ОАО.

Решением Высшей патентной палаты Роспатента решение Апелляционной палаты Роспатента было оставлено без изменения.

В соответствии с п.1 ст.4 Патентного закона нарушением патентоспособности изобретения является уровень техники, который включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения.

Признавая недействительными акты Роспатента и Апелляционной палаты Роспатента, арбитражный суд исходил из того, что представленными по делу доказательствами не подтверждается общедоступность документов до даты подачи истцом заявки, поскольку библиотека ОАО, в которой находились документы, не являлась в указанный период общедоступной.

Доказательства, опровергающего такую оценку доказательств арбитражным судом, материалы дела не содержат.

Патентный поверенный

Автор объекта промышленной собственности (или иные лица, обладающее правом на получение патента), постоянно проживающие в РФ, вправе вести дела с Роспатентом как самостоятельно, так и через лицо, осуществляющее представительство в патентных отношениях в качестве своей профессиональной деятельности, - патентного поверенного.

Физические лица, постоянно проживающие за пределами РФ, или иностранные юридические лица (либо их патентные поверенные) в большинстве случаев могут вести дела с Роспатентом только через патентных поверенных.

Положение о патентных поверенных утверждено Постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. N 122.

В соответствии с названным Положением патентным поверенным может быть гражданин РФ <15>, который:

- имеет постоянное место жительства в РФ, высшее образование и не менее чем 4-летний опыт практической работы в области охраны промышленной собственности или профессионального правового представительства (адвокат или иное лицо, получившее разрешение на занятие правоприменительной деятельностью);

- обладает знанием законодательных и иных нормативных актов РФ, международных договоров и соглашений, необходимым для осуществления деятельности по защите прав на объекты промышленной собственности, и соответствующими навыками их практического применения.

     
   ————————————————————————————————
   

<15> Патентными поверенными не могут быть работники Роспатента и подведомственных ему организаций.

Для осуществления своей деятельности патентный поверенный должен быть аттестован и зарегистрирован Роспатентом.

Регистрация осуществляется путем внесения данных о патентном поверенном в Государственный реестр патентных поверенных РФ, с данными которого вправе ознакомиться любое лицо. Кроме того, данные о зарегистрированных поверенных публикуются в официальных изданиях Роспатента (см. Правила проведения аттестации и регистрации патентных поверенных, утвержденные Приказом Роспатента от 16 февраля 1993 г. N 6).

Таким образом, лица, заинтересованные в заключении договора с соответствующим патентным поверенным, могут удостовериться в его полномочиях по названным источникам.

Отношения патентного поверенного с представляемым лицом оформляются договором поручения или иным договором аналогичного содержания.

Порядок оформления патента

Оформление патента на изобретение <16> включает следующие этапы:

1) подача заявки;

2) формальная экспертиза заявки;

3) публикация сведений о заявке;

4) экспертиза заявки по существу;

5) выдача патента.

     
   ————————————————————————————————
   

<16> Оформление патентов на промышленный образец и полезную модель производится аналогичным образом с некоторыми особенностями, установленными патентным законодательством.

Рассмотрим названные этапы подробнее.

Подача заявки

Право подать заявку на изобретение принадлежит лицу, обладающему правом на получение патента. При этом ведение дел с Роспатентом может осуществляться как непосредственно самим заявителем, так и через патентного поверенного или иного представителя (по доверенности заявителя).

Заявка подается в Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС <17>) Роспатента лично или по почте.

     
   ————————————————————————————————
   

<17> Москва, Бережковская набережная, д.30, корп.1, www.fips.ru.

Порядок оформления заявки и прилагаемых к ней документов установлен Правилами подачи заявки на изобретение.

Обратите внимание! В числе документов, прилагаемых к заявке, обязательно должен быть документ, подтверждающий уплату патентной пошлины.

Патентные пошлины взимаются за любое юридически значимое действие, связанное с патентом, в соответствии со ст.33 Патентного закона и Положением о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров, утвержденным Постановлением СМ РФ от 12 августа 1993 г. N 793 (далее - Положение).

Так, например, за подачу заявки на выдачу патента на полезную модель взимается пошлина в размере 300 руб. и дополнительно 30 руб. за каждый пункт формулы полезной модели свыше двадцати пяти. Пошлина уплачивается не ранее чем за 3 месяца до подачи заявки.

Названным Положением предусматриваются случаи освобождения заявителей от уплаты пошлины либо предоставления им отсрочки.

Если такое освобождение (отсрочка) от уплаты пошлины предоставлено, то необходимо приложить к подаваемой заявке документ, подтверждающий этот факт.

Согласно ст.20 Патентного закона до принятия решения о выдаче патента заявитель вправе вносить в документы заявки исправления и уточнения без изменения сущности заявленного изобретения (полезной модели, промышленного образца).

Если исправления и уточнения изменяют сущность заявленного изобретения (нарушено требование единства), при рассмотрении заявки они не принимаются во внимание и могут быть оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки.

Формальная экспертиза заявки

Название экспертизы обусловлено тем, что она проводится по формальному признаку, т.е. в процессе ее проверяются только:

- наличие всех необходимых документов;

- соблюдение установленных требований к этим документам;

- соблюдение требования единства изобретения (ст.21 Патентного закона).

Срок для проведения такой экспертизы законодательно не установлен. Однако о положительном результате формальной экспертизы заявитель должен быть уведомлен незамедлительно.

Если формальная экспертиза выявит нарушение требований к документам заявки, заявителю направляется запрос с предложением в течение двух месяцев с даты его получения представить исправленные или недостающие документы.

При неполучении документов в установленный срок заявка признается отозванной (однако возможно продление срока не более чем на 10 месяцев с даты его истечения по ходатайству заявителя).

Если формальная экспертиза выявит нарушения требования единства изобретения, то заявителю предлагается в течение двух месяцев с даты получения им соответствующего уведомления сообщить, какое из заявленных изобретений должно рассматриваться, и при необходимости внести изменения в документы заявки.

Другие заявленные в этой заявке изобретения могут быть оформлены выделенными заявками.

В случае если заявитель в установленный срок не сообщит, какое из заявленных изобретений необходимо рассматривать, и не представит соответствующие документы, если они необходимы, то рассматривается изобретение, указанное в заявке первым.

Публикация сведений о заявке

Публикация сведений о заявке производится по истечении 18 месяцев с даты подачи заявки (или ранее - по ходатайству заявителя), прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом.

Если до истечения 12 месяцев с даты подачи заявки она была отозвана или признана отозванной либо на ее основании состоялась регистрация изобретения, то публикация не производится (п.6 ст.21 Патентного закона).

Автор заявленного объекта вправе отказаться быть упомянутым в качестве такового в публикуемых сведениях.

Сведения о заявке публикуются в официальном бюллетене ФИПС.

После публикации сведений о заявке знакомиться с документами заявки вправе любое лицо.

Отметим, что до официальной публикации сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца являются сведениями конфиденциального характера (п.6 Перечня сведений конфиденциального характера, утвержденного Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188) и охраняются в режиме служебной или коммерческой тайны (ст.139 ГК РФ).

Экспертиза заявки по существу

Особенностью этого этапа является то, что он не проводится просто по истечении определенного срока после предыдущего этапа.

Для проведения экспертизы заявки по существу необходимо подать ходатайство в ФИПС, причем такое ходатайство может быть подано как самим заявителем, так и третьими лицами (п.7 ст.21 Патентного закона).

Такое ходатайство может быть подано в течение трех лет с даты подачи заявки (возможно продление не более чем на два месяца) при условии завершения формальной экспертизы с положительным результатом.

Если ходатайство не представлено, заявка признается отозванной.

Экспертиза заявки по существу складывается из двух этапов:

1) определение соответствия заявленного изобретения требованиям, предъявляемым Патентным законом;

2) информационный поиск с целью определения соответствия изобретения условиям патентоспособности, установленным Патентным законом.

В процессе экспертизы заявки по существу у заявителя могут быть запрошены дополнительные материалы, без которых проведение экспертизы невозможно.

Если материалы не будут представлены в назначенный срок, заявка также признается отозванной.

Порядок проведения экспертизы устанавливается ФИПС.

В случае если в процессе экспертизы заявки по существу будет установлено, что заявки разных заявителей имеют одну и ту же дату приоритета, то патент выдается только по одной из таких заявок. Кому - должны определить сами заявители в своем соглашении.

Если в течение 12 месяцев с даты получения соответствующего уведомления заявители не придут к соглашению (или не направят ходатайство о продлении срока), то все заявки признаются отозванными (п.7 ст.19 Патентного закона).

Экспертиза заявки по существу заканчивается принятием одного из следующих решений:

- о выдаче патента;

- об отказе в выдаче патента;

- о признании заявки отозванной.

В случае несогласия с решением заявитель может подать соответствующее возражение в Палату по патентным спорам Роспатента в течение 6 месяцев с даты получения такого решения <18>.

     
   ————————————————————————————————
   

<18> Правила подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам утверждены Приказом Роспатента от 22 апреля 2003 г. N 56.

Решение Палаты по патентным спорам может быть обжаловано в суд.

Выдача патента

Все выданные патенты на изобретения подлежат регистрации в Государственном реестре изобретений РФ в соответствии с Порядком ведения Государственного реестра изобретений Российской Федерации, утвержденным Приказом Роспатента от 15 декабря 2002 г. N 143 <19>.

     
   ————————————————————————————————
   

<19> Данным Приказом также утверждены Порядок ведения Государственного реестра промышленных образцов Российской Федерации и Порядок ведения Государственного реестра полезных моделей Российской Федерации.

При наличии нескольких лиц, на имя которых испрашивается патент, им выдается один патент (ст.26 Патентного закона).

В официальном бюллетене ФИПС публикуются сведения о выдаче патента, в том числе:

- данные автора (авторов), если последний (последние) не отказался быть упомянутым в качестве такового (таковых);

- данные патентообладателя;

- название изобретения;

- формула изобретения <20>.

     
   ————————————————————————————————
   

<20> Для промышленного образца публикуются перечень его существенных признаков и изображение.

После публикации сведений о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец любое лицо вправе ознакомиться с документами заявки и отчетом об информационном поиске.

Объем прав, предоставляемых патентом

Выданный патент удостоверяет:

- приоритет изобретения (полезной модели или промышленного образца);

- авторство;

- исключительные права патентообладателя (п.2 ст.3 Патентного закона).

По общему правилу дата приоритета (т.е. первенства перед другими аналогичными объектами) изобретения, полезной модели или промышленного образца устанавливается по дате подачи заявки в Роспатент (п.1 ст.19 Патентного закона).

В то же время существуют некоторые исключения из этого правила.

Например, приоритет может быть установлен по дате подачи заявки в государстве - участнике Конвенции по охране промышленной собственности, заключенной в Париже 20 марта 1883 г. (далее - Парижская конвенция).

В соответствии со ст.4 Парижской конвенции любое лицо, надлежащим образом подавшее заявку на патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец или товарный знак в одной из стран Союза по охране промышленной собственности <21>, или правопреемник этого лица пользуется для подачи заявки в других странах правом приоритета (конвенционный приоритет) в течение следующих сроков:

- 12 месяцев - для патентов на изобретения и для полезных моделей;

- 6 месяцев - для промышленных образцов и товарных знаков.

     
   ————————————————————————————————
   

<21> Членами Союза по охране промышленной собственности являются все страны, участвующие в Парижской конвенции.

Таким образом, конвенционный приоритет устанавливается при условии подачи заявки в ФИПС на изобретение или полезную модель в течение 12 месяцев с указанной даты, а заявки на промышленный образец - в течение 6 месяцев.

Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в отношении заявки на изобретение, обязан сообщить об этом в ФИПС и представить заверенную копию первой заявки не позднее 16 месяцев с даты ее подачи в патентное ведомство государства - участника Парижской конвенции, а в отношении заявки на полезную модель или промышленный образец - сообщить до истечения двух месяцев с даты подачи такой заявки и представить копию заявки до истечения трех месяцев с даты подачи заявки в ФИПС.

Права, предоставляемые патентом, можно подразделить на имущественные и неимущественные (т.е. не предоставляющие обладателю каких-либо экономических выгод).

Неимущественным является право авторства - право быть создателем объекта промышленной собственности.

Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно. Право авторства остается за создателем (создателями) объектов промышленной собственности всегда, даже если патентообладателями становятся иные лица.

Если в создании объекта участвовали несколько физических лиц, все они считаются его авторами.

Порядок пользования правами, принадлежащими авторам, определяется соглашением между ними (п.2 ст.7 Патентного закона).

Под имущественными правами понимаются права на использование запатентованного объекта в любой сфере предпринимательской деятельности. Такие права принадлежат только патентообладателю; они также именуются исключительными правами (ст.10 Патентного закона).

Нарушением исключительных прав патентообладателя является любое использование запатентованного объекта без разрешения патентообладателя, в том числе:

- ввоз на территорию РФ, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы запатентованные изобретение, полезная модель, или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец;

- совершение вышеперечисленных действий в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом, а также в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ;

- осуществление способа, в котором используется запатентованное изобретение.

По каким же критериям определяется факт использования объекта промышленной собственности?

Критерии эти следующие:

- критерии использования изобретения или полезной модели в продукте:

содержание в продукте каждого признака изобретения или полезной модели (приведенных в независимом пункте формулы изобретения или полезной модели)

либо содержание в продукте признаков, эквивалентных названных в предыдущем абзаце и ставших известными в качестве таковых в данной области техники до совершения действий по использованию в отношении продукта.

- критерии использования изобретения или полезной модели в способе:

использование в способе каждого признака изобретения или полезной модели (приведенных в независимом пункте формулы изобретения или полезной модели)

либо использование в способе признаков, эквивалентных названным в предыдущем абзаце и ставших известными в качестве таковых в данной области техники до совершения действий по использованию в отношении способа.

- критерии использования промышленного образца в изделии:

содержание в изделии всех существенных признаков промышленного образца, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца.

Арбитраж

Постановление Федерального арбитражного суда

Центрального округа от 29 ноября 2001 г.

N А08-2547/01-10 (Извлечение)

Арбитражный суд отказал ООО в иске к ЗАО об обязании последнего прекратить нарушение исключительных прав истца на использование охраняемого промышленного образца и запретить выпуск блока управления, содержащего признаки этого промышленного образца, без заключения лицензионного соглашения.

Апелляционная инстанция отменила указанное решение и удовлетворила иск ООО.

Суд второй инстанции, рассматривая дело по кассационной жалобе ответчика, пришел к выводу о необходимости отменить постановление апелляционной инстанции и направить дело на новое рассмотрение в первую инстанцию суда.

Как следует из материалов дела, ООО является правообладателем промышленного образца электронного блока управления, на что выдан патент; в отношении ЗАО принято решение о выдаче патента на полезную модель "блок управления электронный".

По мнению истца, ЗАО нарушало его права на промышленный образец, так как изготавливало и продавало блок управления, содержащий все существенные признаки промышленного образца ООО. Предложение истца о заключении лицензионного соглашения ответчиком было отклонено, поэтому ООО обратилось в суд.

Согласно ст.10 Патентного закона изделие признается изготовленным с использованием запатентованного промышленного образца, если оно содержит все его существенные признаки.

Апелляционная инстанция пришла к выводу о том, что ответчиком производится и реализуется изделие, содержащее каждый существенный признак промышленного образца, запатентованного истцом, на основании собственного исследования суда.

При этом суд апелляционной инстанции указал на то, что существенные признаки носят явный характер и их установление не требует специальных познаний.

Однако определение существенных признаков все же предполагает наличие специальных познаний, поэтому для решения вопроса следует назначить экспертизу или привлечь специалиста.

Не признаются нарушением исключительного права патентообладателя следующие действия (ст.11 Патентного закона):

- применение продукта, в котором использовано запатентованное изобретение (полезная модель), или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец, в конструкции, во вспомогательном оборудовании или при эксплуатации транспортных средств иностранных государств (водного, воздушного, автомобильного и железнодорожного транспорта и космической техники) при условии, что эти транспортные средства временно или случайно находятся на территории РФ и указанные продукт или изделие используются исключительно для нужд транспортного средства.

Такое действие не признается нарушением исключительного права патентообладателя в отношении транспортных средств иностранных государств, предоставляющих такие же права в отношении транспортных средств, зарегистрированных в РФ;

- проведение научного исследования продукта, способа, в которых использованы запатентованные изобретение (полезная модель), или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец, либо эксперимента над этими продуктом, способом или изделием;

- использование запатентованного изобретения (полезной модели, промышленного образца) при чрезвычайных обстоятельствах (стихийные бедствия, катастрофы, аварии) с уведомлением патентообладателя в кратчайший срок и последующей выплатой ему соразмерной компенсации;

- использование запатентованного изобретения (полезной модели, промышленного образца) для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли (дохода);

- разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием запатентованного изобретения;

- ввоз на территорию РФ, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы запатентованные изобретение, полезная модель, или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец, если эти продукт или изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории РФ патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя.

Арбитраж

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа

от 30 августа 1999 г. N Ф04/1745-291/А46-99

(Извлечение)

Арбитражный суд отказал конструкторскому бюро в иске к государственному унитарному предприятию о нарушении исключительного права истца на использование охраняемого объекта промышленной собственности.

Суд кассационной инстанции, рассматривая дело по кассационной жалобе истца, пришел к выводу о необходимости оставить решение арбитражного суда в силе по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, истец, выполняя заключенный с ответчиком договор, разработал конструкторскую документацию на асфальтоходную гусеницу, использовав собственное изобретение, защищенное в 1996 г. авторским свидетельством, изготовил асфальтоходные башмаки, передал ответчику и провел испытания.

В соответствии со ст.11 Патентного закона действия по применению средств, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, защищенные патентами, не признаются нарушением исключительного права патентообладателя, если эти средства введены в хозяйственный оборот законным путем.

При таких обстоятельствах право использовать результаты работ ограничено только ст.772 ГК РФ, в соответствии с которой заказчик имеет право использовать переданные ему результаты работ, в том числе способные к правовой охране, если иное не предусмотрено договором. Условия договора, заключенного сторонами, не ограничивают права ответчика по использованию и распоряжению результатами опытно-конструкторских работ, не предусматривают заключение лицензионного договора.

Таким образом, суд сделал правильный вывод, что ответчик, используя изобретение, действовал в пределах, определенных законом и договором.

Использование запатентованных объектов иными лицами

Исключительные права на использование изобретения (промышленного образца, полезной модели) принадлежат патентообладателю.

Как же использовать запатентованный объект иным лицам?

Патентное законодательство устанавливает такие способы:

1) уступка патента;

2) лицензионный (сублицензионный) договор;

3) открытая лицензия;

4) принудительная лицензия;

5) наследование;

6) преждепользование;

7) решение Правительства РФ.

Рассмотрим их более подробно.

Уступка патента

В соответствии с п.5 ст.10 Патентного закона патентообладатель может передать исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец (т.е. уступить патент) любому физическому или юридическому лицу.

В этом случае все имущественные права передаются в полном объеме новому лицу, а прежний обладатель патента все права теряет (неимущественные права сохраняются за автором всегда).

Обратите внимание! Договор о передаче исключительного права (уступке патента) подлежит регистрации в Роспатенте и без такой регистрации считается недействительным.

Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель утверждены Приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64 (далее - Правила регистрации).

Поиск желающих перекупить патент можно осуществить и заранее, при подаче заявки на выдачу патента.

Для этого к документам заявки правообладатель должен приложить заявление о том, что в случае выдачи патента он обязуется передать исключительное право (уступить патент) на условиях, соответствующих установившейся практике, лицу, первому изъявившему такое желание и уведомившему об этом патентообладателя и Роспатент.

Сведения об этом заявлении будут опубликованы, и после получения патента патентообладатель обязан будет заключить договор об уступке патента с лицом, изъявившим такое желание.

Лицензионный (сублицензионный) договор

По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого изобретения (полезной модели, промышленного образца) в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором (п.1 ст.13 Патентного закона).

Если лицензионным договором предусмотрено право лицензиата разрешать третьим лицам использование запатентованных объектов на условиях сублицензии, согласованных им с правообладателем либо определенных в лицензионном договоре, то лицензиат, в свою очередь, может заключить сублицензионный договор.

Лицензия может быть двух видов:

1) исключительная - когда лицензиату передается право на использование объекта в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату;

2) неисключительная - когда лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам.

Лицензионные (сублицензионные) договоры также подлежат регистрации в Роспатенте в соответствии с Правилами регистрации.

Открытая лицензия

Патентообладатель имеет право подать в Роспатент заявление о готовности предоставить любому лицу право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца (открытая лицензия).

В этом случае Роспатент проверяет права патентообладателя (т.е. не уступлен ли патент, не ограничен ли патентообладатель в своем праве выдавать лицензии) и публикует сведения об открытой лицензии в своем официальном бюллетене (см. Правила подачи и рассмотрения заявления патентообладателя о предоставлении права на открытую лицензию и публикации сведений о таком заявлении, утвержденные Роспатентом 30 ноября 1994 г.).

Любое лицо, изъявившее желание использовать запатентованный объект, на который открыта лицензия, заключает с патентообладателем договор о платежах. Такой договор не является лицензионным и регистрации не подлежит.

Принудительная лицензия

При отказе патентообладателя заключить лицензионный договор заинтересованное в лицензии лицо может обратиться в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной неисключительной лицензии.

Основанием для такого иска должен быть факт неиспользования либо недостаточного использования запатентованного изобретения или промышленного образца патентообладателем и лицами, которым переданы права на них, в течение четырех лет (полезной модели - в течение трех лет) с даты выдачи патента, что приводит к недостаточному предложению соответствующих товаров или услуг на товарном рынке или рынке услуг.

Если патентообладатель не докажет, что названные факты обусловлены уважительными причинами, то суд примет решение о предоставлении принудительной лицензии.

В свою очередь патентообладатель может обратиться в суд с иском о прекращении такой принудительной лицензии, если обстоятельства, обусловившие ее предоставление, перестанут существовать и их возникновение маловероятно.

Наследование

Патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец и право на его получение переходят по наследству (п.6 ст.10 Патентного закона).

Преждепользование

Случается так, что объекты, тождественные запатентованным, уже используются (или планируются к использованию) иными лицами, но на момент регистрации заявки об этом неизвестно, так как патенты на такие объекты не оформлялись.

Патентное законодательство защищает права тех, кто использовал такие объекты (это называется правом преждепользования), при следующих условиях:

- использование должно быть добросовестным;

- объект должен быть создан независимо от автора запатентованного объекта.

При выполнении этих условий лицо, обладающее правом преждепользования, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование объекта без расширения объема такого использования (ст.12 Патентного закона).

Арбитраж

Постановление ФАС Дальневосточного округа

от 29 октября 1999 г. N Ф03-А51/99-1/1538

(Извлечение)

Арбитражный суд отказал ООО в удовлетворении иска к ряду предприятий о нарушении охраняемых патентом прав на промышленный образец и возмещении убытков.

Апелляционная инстанция оставила это решение без изменения.

ФАС, рассматривая дело по кассационной жалобе ООО, установил следующее.

Иск ООО мотивирован тем, что ответчики с использованием технической документации истца без договорно-правовых оснований создали, рекламируют и эксплуатируют с извлечением прибыли промышленный образец судна ПТР-500, хотя патент на него с датой приоритета 27 марта 1997 г. принадлежит ООО.

Принимая решение об отказе в иске, обе инстанции арбитражного суда исходили из того, что спорное судно начало строиться ответчиками и приобретать свои существенные признаки с 1992 г., когда права истца на промышленный образец не защищались патентом, и, кроме того, указанное судно не имеет двух из 12 существенных признаков промышленного образца судна ПТР-500 (леерного ограждения и переходного мостика), указанных в решении о выдаче патента, поэтому права патентообладателя не нарушены и его исковые требования не обоснованны.

Однако суды не дали оценку доводам истца о возможном демонтаже леерного ограждения и переходного мостика в процессе эксплуатации судна и отклонили ходатайство истца о назначении экспертизы.

Из материалов дела также следует, что судно продолжало строиться и приобретать существенные признаки и после даты приоритета ООО на промышленный образец.

Судами не исследован вопрос о том, распространяется ли на ответчиков статус преждепользователей, предусмотренный ст.12 Патентного закона, согласно которой юридическое лицо в случае, если оно до даты приоритета промышленного образца добросовестно использовало созданное независимо от его автора тождественное решение или сделало необходимые для этого приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема.

В связи с изложенным ФАС отменил все судебные акты как принятые по неполно исследованным обстоятельствам и направил дело на новое рассмотрение.

Решение Правительства РФ

Правительство Российской Федерации имеет право разрешить использование изобретения (полезной модели, промышленного образца) без согласия патентообладателя.

При принятии такого решения должны быть соблюдены следующие условия:

- использование запатентованного объекта должно быть обусловлено интересами национальной безопасности;

- патентообладатель должен быть уведомлен о таком использовании в кратчайший срок;

- патентообладателю должна выплачиваться соразмерная компенсация (п.4 ст.13 Патентного закона).

Необходимо отметить, что из всех рассмотренных способов использования запатентованных объектов промышленной собственности в качестве нематериальных активов для целей бухгалтерского и налогового учета могут учитываться только исключительные права патентообладателя (т.е. это случаи получения патента и приобретения его в результате уступки).

Ответственность за нарушение патента

Любое использование запатентованного объекта с нарушением патентного законодательства является нарушением патента.

В таких случаях патентообладатель вправе обратиться в суд с иском о прекращении нарушения патента и возмещении убытков, причиненных таким использованием (ст.14 Патентного закона).

Патентообладатель также вправе требовать публикации решения суда в целях защиты своей деловой репутации.

Такие требования могут быть заявлены также обладателем исключительной лицензии, если иное не предусмотрено лицензионным договором.

Административная ответственность за нарушение изобретательских и патентных прав предусмотрена п.2 ст.7.12 КоАП РФ.

В соответствии с данной статьей административная ответственность наступает за:

- незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца;

- разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них;

- присвоение авторства или принуждение к соавторству.

Уголовная ответственность за нарушение охраняемых патентом прав установлена ст.147 УК РФ за составы правонарушений, аналогичные указанным в ст.7.12 КоАП РФ, с тем отличием, что названные деяния причинили крупный ущерб.

Отметим, что поскольку критерии крупного ущерба применительно к данной статье в Уголовном кодексе РФ не сформулированы, отнесение ущерба к крупному производится исходя из обстоятельств конкретного дела.

Уголовная ответственность наступает также за совершение тех же деяний неоднократно либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

НОУ-ХАУ

С вступлением в силу гл.25 НК РФ (с 1 января 2002 г.) владение ноу-хау, секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта стало признаваться нематериальным активом для целей налогообложения прибыли (п.3 ст.257 НК РФ).

Для целей бухгалтерского учета ноу-хау в качестве нематериального актива не учитывается (подробнее см. с. 10).

Это объясняется прежде всего тем, что ноу-хау не отвечает одному из условий, при котором результаты интеллектуальной деятельности принимаются к бухгалтерскому учету в качестве нематериального актива: на ноу-хау не может быть оформлен документ, подтверждающий исключительные права организации на него.

Что же касается налогового учета, то для него такой документ не обязателен - достаточно, чтобы у налогоплательщика был документ, подтверждающий само существование ноу-хау (т.е. это может быть внутренний документ предприятия).

Ноу-хау как объект гражданских прав

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений о том, что понимать под ноу-хау для целей налогообложения. Поэтому далее рассмотрим это понятие с точки зрения гражданского законодательства, учитывая п.1 ст.11 НК РФ, в соответствии с которым институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ.

Наименованием "ноу-хау" (по-английски "знаю как") принято обозначать профессиональные секреты (секреты производства), не известные широкому кругу лиц и в силу этого имеющие коммерческую ценность для организации. Это определенные технологии, методы, формулы и т.п.

Как правило, ноу-хау возникает в результате обобщений существующего научного и производственного опыта, знаний и навыков либо в результате специальных научных исследований и разработок.

В силу ст.128 ГК РФ профессиональные секреты в качестве информации относятся к объектам гражданских прав.

В то же время, являясь результатом интеллектуальной деятельности, они не могут рассматриваться в качестве объекта исключительных прав по следующим причинам.

Сама природа профессионального секрета предполагает сохранение его в тайне, иначе он перестанет быть секретом и потеряет свою коммерческую ценность. Объявить о своих правах на определенное ноу-хау означает раскрыть его содержание. Вместе с тем зарегистрировать права (по аналогии с правами на объекты промышленной собственности) без раскрытия сущности ноу-хау невозможно.

Защита ноу-хау в режиме авторских прав на художественные или научные произведения также невозможна.

Авторские права хотя и не требуют специальной регистрации и признаются уже в силу создания произведения, но фактически реализуются в процессе публикации, демонстрации или иного воспроизведения объекта авторского права (право на указание имени автора, право на получение вознаграждения и т.д.).

Очевидно, что воспроизведение ноу-хау повлечет его бесконтрольное распространение, отследить которое практически невозможно.

По этой причине профессиональные секреты оформляются только сугубо внутренними документами их обладателя. Существование секрета должно быть зафиксировано в любой объективной форме на материальном носителе (письменный документ, электронный документ, видео- или аудиозапись).

Это требование обусловлено тем, что при защите прав обладателя ноу-хау в суде необходимо, во-первых, доказать наличие у правообладателя защищаемого законом объекта, а во-вторых, доказать идентичность его использованному на практике иным лицом.

Отметим, что с учетом требования п.3 ст.257 НК РФ письменный документ, подтверждающий существование ноу-хау, для целей налогового учета в качестве нематериального актива обязателен.

Обладатель профессионального секрета вправе предоставлять его другим участникам предпринимательской деятельности (с соблюдением условия о конфиденциальности такой информации) путем заключения гражданско-правового договора.

Специальной формы такого договора законодательство не предусматривает, поэтому можно использовать, например, форму лицензионного договора на использование объектов промышленной собственности или форму договора купли-продажи. Такие договоры заключаются в простой письменной форме и не требуют какой-либо регистрации.

Правовая охрана ноу-хау

Прямое указание на ноу-хау как объект правовой охраны содержится только в ст.151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. (далее - Основы), применяемых в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ. Поскольку противоречие с действующим Гражданским кодексом РФ отсутствует, данная статья Основ подлежит применению.

В соответствии с названной ст.151 Основ обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), имеет право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами при одновременном выполнении следующих условий.

1. Информация должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам.

Соответствие данному условию определяется прежде всего путем анализа практической ценности охраняемой информации. Это не должна быть просто идея, носящая информационный или познавательный характер. Ноу-хау должно давать возможность извлекать из него выгоды в процессе экономического оборота. При этом выгоды могут быть как реальные, так и потенциальные.

Ноу-хау - это не обязательно производственный секрет в прямом смысле этого слова. Информация может относиться к любой сфере деятельности предприятия - как к чисто технической, так и к организационной и коммерческой.

В данном условии установлена прямая зависимость коммерческой ценности ноу-хау от недоступности его иным лицам. Иначе говоря, секрет производства дает преимущества его обладателю лишь тогда, когда его не могут свободно использовать другие предприятия.

2. К информации не должно быть свободного доступа на законном основании.

К ноу-хау не предъявляется требование об абсолютной секретности - в противном случае его владелец не мог бы предоставлять право его использования иным лицам. Главное, чтобы информация не была общеизвестна в силу свободного к ней доступа, т.е. чтобы заинтересованное лицо не могло получить такую информацию из опубликованной научной литературы, в учебном заведении, на семинарах, лекциях и т.д.

С условием о недоступности широкому кругу лиц охраняемых сведений тесно связано следующее условие, выполнение которого целиком зависит от правообладателя.

3. Обладатель информации должен принимать надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.

Правовая охрана ноу-хау предоставляется только в том случае, когда его владелец принимает меры по сохранению его в тайне. Эти меры должны быть приняты в нескольких направлениях:

а) в отношении трудового коллектива.

На предприятии должен быть установлен перечень должностных лиц и иных работников, имеющих доступ к секретам производства.

Эти лица должны быть документально предупреждены об отнесении соответствующих сведений к секретным, об обязательствах по неразглашению тайны и об ответственности за несоблюдение таких обязательств (о порядке документального оформления см. ниже);

б) в отношении контрагентов.

В договоры с контрагентами, которым передаются секреты производства (или которым они могут стать известны в процессе исполнения договорных обязательств), должны быть включены положения о том, что определенные сведения являются охраняемыми их обладателем, а лицо, получившее их по договору, обязано воздерживаться от передачи этих сведений третьим лицам, и должна быть установлена ответственность за нарушение конфиденциальности.

Желательно документально установить особый порядок передачи документов, образцов и т.д., проведения переговоров по вопросам, связанным с секретами производства (наличие таких документов будет особенно важно в случае судебного спора об отнесении информации к секретам производства);

в) в отношении третьих лиц.

На предприятии должны быть приняты меры, обеспечивающие защиту от незаконного доступа третьих лиц к охраняемой информации.

В частности, может быть введен особый режим секретности в отношении производства, использующего ноу-хау: пропускная система, использование технических средств контроля и наблюдения и т.д.

Срок охраны ноу-хау ограничивается временем действия всей совокупности названных условий (ст.151 Основ).

Как только одно из них не выполняется, обладатель ноу-хау теряет право на его защиту (как правило, соответствие охраняемой информации названным условиям устанавливается в процессе судебного разбирательства). Строго говоря, в таком случае информация уже перестает быть "ноу-хау". Однако на практике в отношении информации о профессиональных секретах, которая не отвечает (перестает отвечать) критериям ст.151 Основ, обычно все равно продолжает употребляться термин "ноу-хау", поскольку он отражает суть этой информации. Важно понимать, что такая информация уже не подлежит правовой охране в режиме ноу-хау.

В то же время обладатели такой информации также вправе защитить ее от разглашения вышеназванными способами (в том числе путем включения в гражданско-правовые договоры с контрагентами условий о соблюдении конфиденциальности определенных сведений).

Иногда обязанность не разглашать конфиденциальную информацию может быть установлена законом.

Так, например, в соответствии со ст.727 ГК РФ конфиденциальной считается любая информация о новых решениях и технических знаниях, получаемая другой стороной в процессе исполнения своих обязательств по договору подряда (в том числе и не защищаемых законом в качестве коммерческой тайны), поэтому другая сторона не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия обладателя информации.

Согласно ст.771 ГК РФ при исполнении договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов, если иное не определено в договоре. При этом объем сведений, признаваемых конфиденциальными, должен быть указан в договоре.

Действующий Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность правовой охраны ноу-хау также в режиме охраны информации, составляющей коммерческую или служебную тайну предприятия (ст.139 ГК РФ).

В ст.139 ГК РФ не содержится перечня этих сведений.

По общему правилу отнесение сведений к коммерческой тайне является прерогативой их обладателя. Однако условия, при одновременном соблюдении которых обладатель данной информации вправе рассчитывать на правовую охрану, аналогичны названным в ст.151 Основ (см. выше).

Кроме того, существует ряд сведений, которые ни при каких обстоятельствах не могут быть признаны коммерческой или служебной тайной. Перечень таких сведений приведен в Постановлении Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" (он не является исчерпывающим и может быть дополнен другими нормативными актами):

- учредительные документы (решение о создании предприятия или договор учредителей) и Устав;

- документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью (документы, подтверждающие факт внесения записей о юридических лицах в Единый государственный реестр юридических лиц, свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, лицензии, патенты);

- сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в бюджетную систему;

- документы о платежеспособности;

- сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест;

- документы об уплате налогов и обязательных платежах;

- сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а также о других нарушениях законодательства РФ и размерах причиненного при этом ущерба;

- сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Не могут быть отнесены к коммерческой тайне также данные государственных и муниципальных предприятий до и в процессе их приватизации:

- о размерах имущества предприятия и его денежных средствах;

- о вложении средств в доходные активы (ценные бумаги) других предприятий, в процентные облигации и займы, в уставные фонды совместных предприятий;

- о кредитных, торговых и иных обязательствах предприятия, вытекающих из законодательства РФ и заключенных им договоров;

- о договорах с кооперативами, иными негосударственными предприятиями, творческими и временными трудовыми коллективами, а также с отдельными гражданами.

Действие вышеназванного Постановления N 35 не распространяется на сведения:

- относимые в соответствии с международными договорами к коммерческой тайне;

- о деятельности предприятия, которые в соответствии с действующим законодательством составляют государственную тайну.

Способы защиты ноу-хау

Законодательство предусматривает различные способы защиты прав на конфиденциальную информацию, отвечающую критериям ноу-хау и коммерческой тайны.

Согласно ст.151 Основ лицо, неправомерно использующее ноу-хау, принадлежащее другому лицу, обязано возместить ему убытки.

А в соответствии с положениями ст.139 ГК РФ правообладатель вправе требовать возмещения убытков с лиц, получивших такую информацию незаконными методами (т.е. факт использования не обязателен).

Убытки рассчитываются по правилам ст.15 ГК РФ: в размере реального ущерба плюс упущенная выгода.

При этом лица, самостоятельно и добросовестно получившие информацию, тождественную охраняемой в качестве ноу-хау, вправе использовать ее без каких бы то ни было ограничений (ст.151 Основ). В этом состоит важное отличие ноу-хау от патентоспособных объектов.

Патентное законодательство допускает безвозмездное использование запатентованного объекта только в том случае, если третье лицо создало и использовало тождественный объект независимо от его автора до даты приоритета изобретения (полезной модели, промышленного образца) и только без расширения объема такого использования (право преждепользования).

Для ноу-хау таких ограничений не установлено. То есть третье лицо, самостоятельно и добросовестно получившее информацию, охраняемую другим субъектом, не обязано сохранять ее конфиденциальность и даже вправе предоставить ее для свободного доступа всем желающим.

Обязанность по возмещению убытков, причиненных незаконным получением сведений, составляющих коммерческую тайну, возлагается также и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.

Необходимо отдельно сказать и об ответственности работников за разглашение коммерческой тайны. Они также должны возместить работодателю причиненные убытки в случае разглашения коммерческой тайны. Однако для этого работодатель прежде всего должен соблюсти следующие условия:

1) включить в трудовой договор с работником соответствующие положения о неразглашении коммерческой тайны предприятия;

2) ознакомить работника с перечнем сведений, которые эту коммерческую тайну составляют. Обычно на предприятии разрабатывается локальный нормативный акт - Положение о коммерческой тайне.

Ответственность работников предусмотрена и трудовым законодательством. Разглашение коммерческой тайны является грубым нарушением работником своих трудовых обязанностей, за что работодатель вправе наложить на работника дисциплинарное взыскание или уволить по пп."в" п.6 ст.81 ТК РФ.

Кроме того, при причинении работником ущерба работодателю путем разглашения коммерческой тайны предприятия на работника может быть возложена полная материальная ответственность (пп.7 ст.243 ТК РФ).

Подчеркнем, что и эти меры работодатель может принимать только при соблюдении вышеназванных условий.

Административное законодательство устанавливает административный штраф за разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом, лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей (ст.13.14 КоАП РФ).

Эта статья не применяется в случаях, когда разглашение такой информации влечет уголовную ответственность. В частности, ст.183 УК РФ установлена уголовная ответственность за:

1) собирание сведений, составляющих коммерческую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом;

2) незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе;

3) названные деяния, причинившие крупный ущерб или совершенные из корыстной заинтересованности либо повлекшие тяжкие последствия.

Отметим, что критериев крупного ущерба и тяжких последствий применительно к данной статье уголовное законодательство не устанавливает, поэтому они определяются применительно к каждому конкретному делу исходя из совокупности обстоятельств.

Ответственность за нарушение коммерческой тайны предусмотрена также и отдельными законами.

Например, согласно п.1 ст.10 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, являются одной из форм недобросовестной конкуренции и считаются нарушением антимонопольного законодательства.

В соответствии со ст.23.1 названного Закона N 948-1 доход, полученный в результате нарушения антимонопольного законодательства хозяйствующим субъектом, чьи действия в установленном порядке признаны недобросовестной конкуренцией, в случае неисполнения соответствующего предписания подлежит взысканию в федеральный бюджет в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

Закон РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" (ст.ст.4, 59) рассматривает использование средств массовой информации для разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну, в качестве злоупотребления свободой массовой информации, что влечет уголовную, административную, дисциплинарную или иную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

ЛИЦЕНЗИИ НА ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Правовое регулирование вопросов, связанных с выдачей лицензий, осуществляется в основном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон о лицензировании). В нем перечислены виды деятельности, осуществление которых возможно только после получения лицензии (всего в п.1 ст.17 Закона о лицензировании названо 120 видов деятельности). Конкретные вопросы лицензирования данных видов деятельности разрешаются в изданных на основании Закона о лицензировании положениях о лицензировании тех или иных видов деятельности. Эти положения носят подзаконный характер и не могут противоречить Закону о лицензировании.

Обратите внимание! Деятельность, не упомянутая в п.1 ст.17 Закона о лицензировании, в получении лицензии не нуждается, даже если иными нормативно-правовыми актами предусмотрено ее лицензирование.

В соответствии с п.3 ст.17 Закона о лицензировании введение лицензирования иных видов деятельности, не перечисленных в п.1 ст.17, возможно только путем внесения дополнений в предусмотренный Законом о лицензировании перечень.

Исключение из общего правила составляют лишь те виды деятельности, которые названы в п.2 ст.1 Закона о лицензировании (подробнее см. с. 176 - 184).

В качестве примера можно привести договор финансирования под уступку денежного требования, в котором финансовый агент, если он относится к коммерческим некредитным организациям, для осуществления своей деятельности должен получить лицензию (ст. 825 ГК РФ). Однако в Законе о лицензировании для такого вида деятельности лицензия не предусмотрена. Следовательно, коммерческая некредитная организация может осуществлять деятельность финансового агента без лицензии <22>.

     
   ————————————————————————————————
   

<22> Вместе с тем судебной практике известен случай, когда суд занял иную позицию. При этом судьи руководствовались тем, что нормы ГК РФ имеют приоритет перед Законом о лицензировании. Поэтому правоприменителю следует учитывать, что по этому вопросу есть и другая позиция (подробнее см. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 февраля 2003 г. N КГ-А40/68-03).

Правила лицензирования. Срок действия лицензии

В соответствии со ст.2 Закона о лицензировании лицензия представляет собой специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Выделим следующие основные правила лицензирования.

Во-первых, юридическая сила действия лицензии заключается в том, что разрешенный ею вид деятельности может осуществляться получателем лицензии на всей территории России вне зависимости от того, выдана она федеральным органом исполнительной власти или органом исполнительной власти субъекта РФ.

Однако в тех случаях, когда лицензия выдана органом субъекта РФ, осуществление лицензированной деятельности на территории другого субъекта возможно только после уведомления лицензиатом лицензирующих органов соответствующих субъектов РФ в порядке, установленном Правительством РФ.

В настоящий момент этот вопрос разрешен в п.5 Постановления Правительства РФ от 11 февраля 2002 г. N 135 "О лицензировании отдельных видов деятельности". Как следует из данного нормативно-правового акта, уведомление осуществляется лицензиатом в письменной форме не позднее момента, когда он непосредственно приступает к осуществлению лицензированной деятельности. В уведомлении указываются следующие сведения:

а) наименование, организационно-правовая форма и место нахождения - для юридического лица;

б) фамилия, имя, отчество, место жительства, данные документа, удостоверяющего личность, - для индивидуального предпринимателя;

в) лицензируемая деятельность;

г) номер, срок действия лицензии и наименование лицензирующего органа, ее выдавшего;

д) идентификационный номер налогоплательщика;

е) место осуществления лицензируемой деятельности на территории соответствующего субъекта Российской Федерации;

ж) дата предполагаемого начала осуществления лицензируемой деятельности на территории соответствующего субъекта РФ.

По получении уведомления лицензирующий орган направляет (вручает) лицензиату расписку в получении уведомления с отметкой о дате приема.

Отметим, что, по мнению некоторых специалистов, в законодательстве не предусмотрена ответственность за неуведомление лицензиатом лицензирующих органов субъектов РФ. Мы полагаем, что этот подход не соответствует действительности - в данном случае имеет место нарушение одного из условий, предусмотренного лицензией (уведомлять лицензирующий орган), за что предусмотрена ответственность в п.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Во-вторых, осуществляя лицензируемую деятельность на новом месте, получатель лицензии также обязан соблюдать все условия лицензирования.

Так, например, в соответствии с пп."д" п.3 Положения о лицензировании производства взрывчатых материалов промышленного назначения (утверждено Постановлением Правительства РФ от 26 июня 2002 г. N 468) одним из требований к получателю лицензии является наличие и содержание в работоспособном состоянии средств противопожарной защиты (пожарной сигнализации и пожаротушения), противопожарного водоснабжения, необходимых для ликвидации пожара, и расчетного запаса специальных средств. Соответственно для производства взрывчатых материалов в другом субъекте РФ лицензиат обязан также обеспечить соблюдение этого требования. В противном случае к нему местным лицензионным органом могут быть применены меры ответственности за нарушение условий лицензирования.

В-третьих, вид деятельности, на осуществление которого предоставлена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

Это означает, что лицензия не подлежит продаже другому лицу или передаче ему по каким-либо иным основаниям. Пожалуй, единственным исключением из этого правила является случай правопреемства при преобразовании юридического лица. В этом случае, как следует из ст.11 Закона о лицензировании, лицензия переоформляется на преобразованное юридическое лицо.

В-четвертых, лицензия по общему правилу выдается на определенный срок. Минимальный срок составляет 5 лет, максимальный срок не ограничен - положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии <23>.

     
   ————————————————————————————————
   

<23> По имеющейся у нас информации, в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности это не предусмотрено.

В-пятых, по истечении срока, на которой выдана лицензия, организации необходимо продлить лицензию. Продление осуществляется в порядке переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии. Это означает, что Законом о лицензировании не предусмотрены основания для отказа в продлении лицензии. Данная процедура фактически носит формальный характер: не позднее чем через 15 дней после истечения срока лицензии подается заявление (прилагать к нему какие-либо документы не нужно) о переоформлении лицензии; в течении 10 дней после поступления заявления лицензирующим органом выдается новая лицензия (ст.11 Закона о лицензировании).

Порядок выдачи лицензии

В настоящий момент в зависимости от вида деятельности лицензии на ее осуществление выдаются либо федеральными органами исполнительной власти, либо органами власти субъектов РФ.

Конкретные федеральные лицензирующие органы, а также виды деятельности, в отношении которых правомочны региональные лицензирующие органы, определены в Постановлении Правительства РФ от 11 февраля 2002 г. N 135 "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Подавляющее большинство лицензируемых видов деятельности отнесено к компетенции федеральных лицензирующих органов. Лишь крайне незначительный перечень отнесен к компетенции субъектов РФ (производство дезинфекционных, дезинсекционных и дератизационных средств, ветеринарная деятельность, заготовка, переработка и реализация лома цветных металлов, заготовка, переработка и реализация лома черных металлов, публичный показ аудиовизуальных произведений, если указанная деятельность осуществляется в кинозале).

Обратите внимание! В Постановлении от 11 февраля 2002 г. N 135 не указывается, какие конкретно региональные органы осуществляют лицензирование.

Для выяснения этого вопроса необходимо изучать региональное законодательство. Так, например, в Московской области органом, лицензирующим ветеринарную деятельность, является Министерство сельского хозяйства и продовольствия (Приложение 1 к Постановлению Правительства Московской области от 12 ноября 2002 г. N 530/44 "Об организации лицензирования отдельных видов деятельности в Московской области").

Важнейшим требованием законодателя к получателю лицензии является его соответствие лицензионным требованиям и условиям, разрабатываемым Правительством РФ применительно к конкретным видам лицензируемой деятельности. Вместе с тем нельзя не отметить, что далеко не все требования подобных нормативно-правовых актов признаются судебной практикой законными.

Арбитраж

Решение Верховного Суда РФ от 4 февраля 2003 г.

N ГКПИ 2003-11

Предприниматель Н. осуществляла фармацевтическую деятельность, связанную с закупкой, хранением и реализацией лекарственных средств на основании свидетельства о государственной регистрации в качестве предпринимателя без образования юридического лица. Поскольку данный вид предпринимательской деятельности подлежит лицензированию, 3 февраля 2000 г. ею была получена лицензия N 000220 сроком действия до 3 февраля 2003 г. Когда она обратилась за ее продлением, лицензирующий орган указал, что Постановлением Правительства РФ от 1 июля 2002 г. N 489 "Об утверждении Положения о лицензировании фармацевтической деятельности" не предусмотрено предоставление лицензий на фармацевтическую деятельность индивидуальным предпринимателям. Соответственно в получении лицензии на новый срок ей было отказано.

При рассмотрении заявления предпринимателя Н. об оспаривании п.3 Постановления Правительства РФ от 1 июля 2002 г. N 489, п.п.1, 2, 5 и 16 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности было указано, что правовые нормы Положения противоречат ст.2 Закона о лицензировании, ст.33 Федерального закона от 22 июня 1998 г. N 86-ФЗ "О лекарственных средствах", ст.ст.14 и 15 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан.

На этом основании п.п.1, 2, 5 и 16 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 1 июля 2002 г. N 489, в части, ограничивающей возможность осуществления фармацевтической деятельности лицами, занимающимися предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (индивидуальными предпринимателями), признаны не действующими со дня вступления решения Верховного Суда РФ в законную силу.

Для получения лицензии соискатель обращается в соответствующий лицензионный орган, куда он предоставляет следующие документы (п.1 ст.9 Закона о лицензировании):

- заявление о предоставлении лицензии с указанием наименования и организационно-правовой формы юридического лица, места его нахождения - для юридического лица; фамилии, имени, отчества, места жительства, данных документа, удостоверяющего личность, - для индивидуального предпринимателя; лицензируемого вида деятельности, который юридическое лицо или индивидуальный предприниматель намерены осуществлять;

- копии учредительных документов и копию документа о государственной регистрации соискателя лицензии в качестве юридического лица (с предъявлением оригиналов в случае, если копии не заверены нотариусом) - для юридического лица; копию свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом) - для индивидуального предпринимателя;

- копию свидетельства о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом);

- документ, подтверждающий уплату лицензионного сбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии;

- сведения о квалификации работников соискателя лицензии.

Этот перечень может быть расширен в соответствующих специальных нормативно-правовых актах, а также в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности. Требования лицензирующих органов о предоставлении иных документов незаконны.

Арбитраж

Определение судебной коллегии по гражданским делам

Верховного Суда РФ от 5 июля 2002 г. N 55-Г02-13

Правительством Республики Хакасия 28 декабря 2001 г. принято Постановление N 280 "О регулировании осуществления деятельности по заготовке, переработке и реализации лома цветных и черных металлов на территории Республики Хакасия". Пункты 2 и 3 данного правового акта были признаны Верховным Судом Хакасии незаконными.

При рассмотрении кассационной жалобы Правительства Хакасии судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ указала, что действующим законодательством запрещено требовать от соискателя лицензии представления документов, не предусмотренных положениями о лицензировании соответствующих видов деятельности. Однако названным Постановлением была учреждена Комиссия по лицензированию деятельности по заготовке, переработке и реализации лома цветных и черных металлов на территории Республики Хакасия. Решение этой Комиссии о выдаче лицензии должно было прилагаться соискателем лицензии к заявлению о ее выдаче.

Судебная коллегия указала, что включение решения Комиссии в перечень документов, подлежащих рассмотрению лицензирующим органом при принятии решения о выдаче лицензии, неправомерно и правильно признано Верховным Судом Хакасии противоречащим федеральному законодательству. Ссылка в кассационной жалобе Правительства Республики Хакасия на рекомендательный характер решений Комиссии является необоснованной, поскольку действующим федеральным законодательством представление такого документа не предусмотрено, а по смыслу обжалуемых прокурором норм с наличием или отсутствием данного решения местный законодатель связал возможность реализации права соискателя на получение лицензии.

Приведенный довод явился одним из оснований для отказа в удовлетворении жалобы Правительства Хакасии.

В течение 60 дней (если более короткие сроки не установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности <24>) со дня поступления заявления со всеми необходимыми документами лицензирующий орган принимает решение о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии. Это решение оформляется приказом лицензирующего органа.

     
   ————————————————————————————————
   

<24> По имеющейся у нас информации, в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности это не предусмотрено.

В решении о предоставлении лицензии указываются (ст.10 Закона о лицензировании):

- наименование лицензирующего органа;

- наименование и организационно-правовая форма юридического лица, место его нахождения - для юридического лица;

- фамилия, имя, отчество, место жительства, данные документа, удостоверяющего личность, - для индивидуального предпринимателя;

- лицензируемый вид деятельности;

- срок действия лицензии;

- идентификационный номер налогоплательщика;

- номер лицензии;

- дата принятия решения о предоставлении лицензии.

В свою очередь в решении об отказе в предоставлении лицензии указываются основания отказа. Как следует из п.3 ст.9 Закона о лицензировании, таких оснований может быть два:

- наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации;

- несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.

В Законе особо указано, что не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии.

Однако независимо от оснований отказа в предоставлении лицензии его можно обжаловать в суде (п.4 ст.9 Закона о лицензировании).

В течение этого же 60-дневного срока лицензирующий орган обязан уведомить соискателя о принятом решении. При этом положительное уведомление направляется (вручается) соискателю лицензии в письменной форме с указанием реквизитов банковского счета и срока уплаты лицензионного сбора за предоставление лицензии, а отрицательное - также в письменной форме с указанием причин отказа.

Если решение лицензирующего органа было положительным, то в течение трех дней после представления соискателем лицензии документа, подтверждающего уплату лицензионного сбора за предоставление лицензии, лицензирующий орган выдает лицензиату документ, подтверждающий наличие лицензии. В этом документе указываются те же сведения, что и в решении о предоставлении лицензии.

Лицензионный сбор и иные платежи

В ст.15 Закона о лицензировании названо два вида лицензионных сборов.

Первый взимается за рассмотрение лицензирующим органом заявления соискателя вне зависимости от результата рассмотрения. Размер данного лицензионного сбора составляет 300 руб.

В случае если лицензирующим органом принято решение о выдаче лицензии соискателю, то за ее предоставление дополнительно взимается лицензионный сбор в размере 1000 руб.

Помимо лицензионных сборов в Законе о лицензировании содержится указание и на некоторые иные платежи.

Так, согласно п.2 ст.14 Закона о лицензировании информация, содержащаяся в реестре лицензий, в виде выписок о конкретных лицензиатах предоставляется физическим и юридическим лицам за плату в размере 10 руб. Эта же плата взимается за выдачу дубликатов лицензии (п.2 ст.9 Закона о лицензировании).

За переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии (в том числе при продлении лицензии), взимается плата в размере 100 руб. (п.3 ст.11 Закона о лицензировании).

Приостановление действия лицензии

На основании п.1 ст.13 Закона о лицензировании лицензирующие органы вправе приостанавливать действие лицензии в случае выявления лицензирующими органами неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий.

Следует отметить, что лицензирующие органы для выявления указанных нарушений обладают достаточно широкими полномочиями. Впрочем, превышение этих полномочий может быть обжаловано лицензиатом в суд.

В соответствии с п.2 ст.13 Закона о лицензировании лицензирующие органы имеют право:

- проводить проверки деятельности лицензиата на предмет ее соответствия лицензионным требованиям и условиям;

- запрашивать у лицензиата необходимые объяснения и документы при проведении проверок;

- составлять на основании результатов проверок акты (протоколы) с указанием конкретных нарушений;

- выносить решения, обязывающие лицензиата устранить выявленные нарушения, устанавливать сроки устранения таких нарушений;

- выносить предупреждение лицензиату.

Обратите внимание! В Законе о лицензировании сроки и иные условия проведения проверки не установлены.

Поэтому эти вопросы разрешаются применительно к конкретному лицензируемому виду деятельности в соответствующих положениях.

Так, например, в Положении о лицензировании производства взрывчатых материалов промышленного назначения (утверждено Постановлением Правительства РФ от 26 июня 2002 г. N 468) предусмотрено образование специальной комиссии для проверки соблюдения лицензиатом лицензионных требований и условий. При этом плановая проверка проводится не чаще одного раза в два года. Установлен также максимальный срок проведения проверки - 10 рабочих дней.

В свою очередь в Положении о лицензировании деятельности по технической защите конфиденциальной информации (утверждено Постановлением Правительства РФ от 30 апреля 2002 г. N 290) указано, что проверку проводит сам лицензирующий орган. Плановая проверка проводится не чаще одного раза в год, а максимальный срок проверки - месяц.

Если лицензирующий орган принимает решение о приостановлении лицензии, то в нем обязательно должен быть установлен срок устранения лицензиатом нарушений, повлекших за собой приостановление действия лицензии. Этот срок не может превышать 6 месяцев.

Принятое решение доводится лицензирующим органом до лицензиата в письменной форме с мотивированным обоснованием такого решения не позднее чем через три дня после его принятия. Решение о приостановлении лицензии может быть обжаловано лицензиатом в суд.

После того как лицензиат устранит выявленные нарушения, он уведомляет об этом лицензирующий орган. В течение трех дней после поступления уведомления проверки факта устранения нарушений действие лицензии возобновляется решением лицензирующего органа. Плата за возобновление действия лицензии не взимается. К числу отрицательных аспектов приостановления лицензии также следует отнести то, что срок действия лицензии на время приостановления ее действия не продлевается.

В случае если в установленный срок лицензиат не устранил указанные нарушения, лицензирующий орган обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии.

Аннулирование и прекращение лицензии

Различие аннулирования и прекращения лицензии заключается в том, что для аннулирования лицензии необходимы активные действия лицензирующего органа, а прекращение лицензии осуществляется само по себе и не требует волеизъявления лицензирующего органа.

В п.2 ст.13 Закона о лицензировании приведены основания прекращения лицензии:

- ликвидация юридического лица;

- прекращение деятельности юридического лица в результате реорганизации, за исключением его преобразования;

- прекращение действия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

В п.п.3, 4 ст.13 Закона о лицензировании перечислены три основания аннулирования лицензии:

1) нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий, повлекшее за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ;

2) неустранение лицензиатом нарушений лицензионных требований и условий в течение срока приостановления лицензии;

3) неуплата лицензиатом в течение трех месяцев лицензионного сбора за предоставление лицензии.

В первых двух случаях аннулирование лицензии осуществляется судом по заявлению лицензирующего органа. Решение о направлении заявления об аннулировании лицензии в суд доводится лицензирующим органом до лицензиата в письменной форме с мотивированным обоснованием такого решения не позднее чем через три дня после его принятия.

Обратим внимание, что если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий не повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ, то лишить его лицензии нельзя. Для этого сначала необходимо дать лицензиату время устранить нарушения, приостановив лицензию, а при неустранении - лишить лицензии. Но вопрос о том, наступили ли названные последствия, решает сам лицензирующий орган. Если лицензиат не согласен с оценкой лицензирующего органа, то он может обжаловать его решение в суд.

В третьем случае аннулирование лицензии производится самим лицензирующим органом без обращения в суд. Здесь нужно учитывать, что, поскольку до оплаты лицензионного сбора сам документ, подтверждающий наличие лицензии, лицензиату не выдается, то в рассматриваемом случае речь идет не об аннулировании лицензии, а об аннулировании решения лицензирующего органа о выдаче разрешения на осуществление определенного вида деятельности.

Решение об аннулировании лицензии доводится лицензирующим органом до лицензиата в письменной форме с мотивированным обоснованием такого решения не позднее чем через три дня после его принятия. Несомненно, что оно может быть обжаловано самим лицензиатом.

Вместе с тем остается неясным, может ли лицензирующий орган обращаться в суд с заявлением об аннулировании лицензии в связи с неуплатой лицензионного сбора, допустим, в течение двух месяцев. По нашему мнению, трехмесячный срок, о котором идет речь в п.3 ст.13 Закона о лицензировании, представляет собой легальную отсрочку оплаты лицензионного сбора. Поэтому вплоть до его истечения ни суд, ни тем более сам лицензирующий орган аннулировать лицензию не могут.

Ответственность за нарушение законодательства

о лицензировании

Действующее законодательство предусматривает различные виды ответственности за ведение деятельности без лицензии.

Гражданско-правовая ответственность

В соответствии с абз.3 п.2 ст.61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии). По смыслу этого абзаца ликвидация по данному основанию осуществляется, если рассматриваемое нарушение является неоднократным и грубым. Такой вывод подтверждается и судебной практикой.

Арбитраж

Определение судебной коллегии по гражданским делам

Верховного Суда РФ от 26 ноября 2002 г. N 58-Г02-38

Прокурор Хабаровского края обратился в суд с заявлением о ликвидации общественной организации "Хабаровский региональный гуманитарный центр "Дианетика", ссылаясь на то, что эта общественная организация занимается педагогической и медицинской деятельностью без надлежащего разрешения (лицензии). Решением Хабаровского краевого суда от 25 сентября 2002 г. заявление удовлетворено <25>.

     
   ————————————————————————————————
   

<25> В официальном тексте написано, что заявление было оставлено без удовлетворения. Однако по смыслу самого текста данная фраза является опиской.

Судом было установлено, что общественная организация в нарушение действующего законодательства осуществляла медицинскую и образовательную деятельность без получения необходимых разрешений, что было расценено как неоднократное и грубое нарушение закона, являющееся достаточным основанием для решения о ликвидации этой общественной организации.

На этом основании судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ оставила решение Хабаровского краевого суда в силе.

Административная ответственность

Согласно п.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 20 до 25 МРОТ с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от 40 до 50 МРОТ с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с п.3 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 15 до 20 МРОТ; на должностных лиц - от 30 до 40 МРОТ; на юридических лиц - от 300 до 400 МРОТ.

Уголовная ответственность

В случае осуществления предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда ее наличие обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (превышает 200 МРОТ), наступает уголовная ответственность в виде штрафа в размере от 300 до 500 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 3 до 5 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от 4 до 6 месяцев, либо лишением свободы на срок до 3 лет.

Если подобное преступление совершалось организованной группой, или сопряжено с извлечением дохода в особо крупном размере (превышает 500 МРОТ), или совершено лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность, то наказание заключается в штрафе в размере от 700 до 1000 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 7 месяцев до года либо лишением свободы на срок до 5 лет со штрафом в размере до 50 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.

Бухгалтерский и налоговый учет лицензий

При получении лицензии лицензиат производит как минимум два лицензионных платежа: 300 руб. - за рассмотрение его заявления, 1000 руб. - за предоставление лицензии.

Поскольку в соответствии с нормами Положения по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2000 (утверждено Приказом Минфина России от 16 октября 2000 г. N 91н) лицензии, полученные организацией, не относятся к нематериальным активам, то в бухгалтерском учете они должны отражаться как расходы будущих периодов. Как следует из п.65 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утверждено Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н), данные расходы подлежат списанию в порядке, устанавливаемом организацией (равномерно, пропорционально объему продукции и др.) в течение периода, к которому они относятся.

Обратим внимание, что если лицензия прекращается и аннулируется, то остаток средств, отраженных как расходы будущих периодов, по нашему мнению, должен списываться сразу в состав внереализационных расходов.

В случае если лицензия была приостановлена, а затем возобновлена, то каких-либо изменений в бухгалтерском учете производить не стоит.

Пример. Организация А приобрела лицензию на картографическую деятельность, уплатив в общей сумме лицензирующему органу 1300 руб.

В бухгалтерском учете ей необходимо сделать следующие записи.

Д-т счета 76 -

К-т счета 51 - 300 руб. - оплачено за рассмотрение заявления лицензиата;

Д-т счета 76 -

К-т счета 51 - 1000 руб. - оплачено за предоставление лицензии;

Д-т счета 97 -

К-т счета 76 - 1300 руб. - лицензия предоставлена;

Д-т счета 26, 44 -

К-т счета 97 - в течение срока действия лицензии производится периодическое списание стоимости лицензии.

Лицензионные сборы для целей налога на прибыль относятся к прочим расходам, связанным с производством и (или) реализацией (пп.1 п.1 ст.264 НК РФ).

В завершение обратим внимание, что если налогоплательщик осуществляет определенный лицензируемый вид деятельности, который предполагает наличие у него льготы по уплате НДС, то при отсутствии лицензии право на льготу это лицо утрачивает (п.6 ст.149 НК РФ).

Лицензируемые виды деятельности,

к которым Закон о лицензировании не применяется

В п.2 ст.1 Закона о лицензировании содержится перечень видов деятельности, к которым данный Закон не применяется <26>.

     
   ————————————————————————————————
   

<26> В Законе о лицензировании названо 17 таких видов деятельности. Это позволяет сделать вывод о том, что всего лицензируемых видов деятельности в России - 137.

Следовательно, все вопросы, связанные с лицензированием этой деятельности (срок действия, порядок выдачи лицензии, лицензионный сбор и т.д.), решаются без привлечения данного нормативно-правового акта, а посредством специальных законов и подзаконных актов в этой сфере (см. таблицу).

Виды деятельности, лицензирование которых осуществляется

не в соответствии с Законом о лицензировании

     
   —————————————————————T—————————————————————T—————————————————————¬
   |Вид деятельности <*>|      Основные       |  1. Виды лицензий.  |
   |                    | нормативно—правовые |   2. Срок действия  |
   |                    |    акты в сфере     |       лицензий.     |
   |                    |   лицензирования    |     3. Плата за     |
   |                    |                     |    предоставление   |
   |                    |                     |       лицензий      |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Деятельность        |— Федеральный закон  |1. По отдельным      |
   |кредитных           |от 2 декабря 1990 г. |банковским операциям |
   |организаций         |N 395—1 "О банках и  |и валюте, в которой  |
   |                    |банковской           |они могут            |
   |                    |деятельности"        |осуществляться.      |
   |                    |(гл.II).             |2. Без ограничения   |
   |                    |— Инструкция ЦБ РФ   |срока действия.      |
   |                    |от 23 июля 1998 г.   |3. В размере,        |
   |                    |N 75—И "О порядке    |определяемом ЦБ РФ,  |
   |                    |применения           |но не более 1% от    |
   |                    |федеральных законов, |объявленного         |
   |                    |регламентирующих     |уставного капитала   |
   |                    |процедуру            |кредитной организации|
   |                    |регистрации кредитных|(ст.12 Закона        |
   |                    |организаций и        |N 395—1)             |
   |                    |лицензирования       |                     |
   |                    |банковской           |                     |
   |                    |деятельности"        |                     |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Деятельность,       |— Закон РФ от 21 июля|1.1. Допуск          |
   |связанная с защитой |1993 г. N 5485—1     |предприятий          |
   |государственной     |"О государственной   |к проведению работ,  |
   |тайны               |тайне" (ст.27).      |связанных            |
   |                    |— Положение о        |с использованием     |
   |                    |лицензировании       |сведений,            |
   |                    |деятельности         |составляющих         |
   |                    |предприятий,         |государственную      |
   |                    |учреждений и         |тайну.               |
   |                    |организаций          |1.2. Проведение      |
   |                    |по проведению работ, |работ, связанных с   |
   |                    |связанных            |созданием средств    |
   |                    |с использованием     |защиты информации.   |
   |                    |сведений,            |1.3. Осуществление   |
   |                    |составляющих         |мероприятий и (или)  |
   |                    |государственную      |оказание услуг в     |
   |                    |тайну, созданием     |области защиты       |
   |                    |средств защиты       |государственной      |
   |                    |информации, а также  |тайны.               |
   |                    |с осуществлением     |2. От 3 до           |
   |                    |мероприятий и (или)  |5 лет <**>.          |
   |                    |оказанием услуг по   |3. Оплата стоимости  |
   |                    |защите               |бланка лицензии      |
   |                    |государственной тайны|                     |
   |                    |(утверждено          |                     |
   |                    |Постановлением       |                     |
   |                    |Правительства РФ     |                     |
   |                    |от 15 апреля 1995 г. |                     |
   |                    |N 333)               |                     |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Деятельность        |— Федеральный закон  |1. Производство,     |
   |в области           |от 22 ноября 1995 г. |хранение и поставки  |
   |производства и      |N 171—ФЗ             |произведенного       |
   |оборота этилового   |"О государственном   |этилового спирта,    |
   |спирта, алкогольной |регулировании        |в том числе          |
   |спиртосодержащей    |производства и       |денатурата;          |
   |продукции           |оборота этилового    |производство,        |
   |                    |спирта, алкогольной и|хранение и поставки  |
   |                    |спиртосодержащей     |произведенной        |
   |                    |продукции" (гл.III). |алкогольной и        |
   |                    |— Федеральный закон  |спиртосодержащей     |
   |                    |от 8 января 1998 г.  |пищевой продукции;   |
   |                    |N 5—ФЗ "О сборах за  |закупка, хранение и  |
   |                    |выдачу лицензий и    |экспорт этилового    |
   |                    |право на производство|спирта и алкогольной |
   |                    |и оборот этилового   |продукции;           |
   |                    |спирта,              |хранение этилового   |
   |                    |спиртосодержащей и   |спирта, алкогольной и|
   |                    |алкогольной          |спиртосодержащей     |
   |                    |продукции" (ст.3).   |пищевой продукции и  |
   |                    |— Положения о        |другие виды          |
   |                    |лицензировании       |деятельности.        |
   |                    |розничной торговли   |2. От 3 лет <**>.    |
   |                    |в субъектах РФ       |3. В зависимости     |
   |                    |                     |от вида лицензии в   |
   |                    |                     |соответствии со ст.3 |
   |                    |                     |Закона N 5—ФЗ        |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Деятельность        |— Федеральный закон  |1. Выдаются лицензии |
   |в области связи;    |от 16 февраля 1995 г.|на конкретные виды   |
   |использование       |N 15—ФЗ "О связи"    |деятельности:        |
   |орбитально—частотных|(ст.15).             |на предоставление    |
   |ресурсов и          |— Положение о        |услуг местной        |
   |радиочастот для     |лицензировании       |телефонной связи;    |
   |осуществления       |деятельности в       |на предоставление    |
   |телевизионного      |области связи в      |услуг междугородной  |
   |вещания             |Российской Федерации |и/или международной  |
   |и радиовещания      |(утверждено          |телефонной связи;    |
   |(в том числе вещания| Постановлением      |на предоставление    |
   |дополнительной      |Правительства РФ от  |услуг по аренде      |
   |информации)         |5 июня 1994 г.       |каналов связи;       |
   |                    |N 642).              |на предоставление    |
   |                    |— Положение о        |услуг телеграфной    |
   |                    |проведении конкурса  |связи;               |
   |                    |на получение лицензий|на предоставление    |
   |                    |на осуществление     |услуг передачи данных|
   |                    |деятельности,        |и/или телематических |
   |                    |связанной с          |служб, лицензии на   |
   |                    |предоставлением услуг|деятельность по связи|
   |                    |сотовой              |в области            |
   |                    |радиотелефонной связи|телевизионного и     |
   |                    |с использованием     |радиовещания с       |
   |                    |радиочастот          |использованием       |
   |                    |(утверждено          |передающих устройств |
   |                    |Постановлением       |(телевещание,        |
   |                    |Правительства РФ от  |радиовещание) и др.  |
   |                    |10 июня 1998 г.      |2. От 3 до 10 лет, за|
   |                    |N 578).              |исключением лицензий |
   |                    |— Положение о        |на теле— и           |
   |                    |конкурсном           |радиовещание, срок   |
   |                    |рассмотрении         |действия которых     |
   |                    |заявлений для        |устанавливается не   |
   |                    |получения лицензий на|более 5 лет.         |
   |                    |деятельность по связи|3. В зависимости от  |
   |                    |в области            |конкретного вида     |
   |                    |телевизионного и     |деятельности         |
   |                    |радиовещания         |                     |
   |                    |(утверждено Приказом |                     |
   |                    |Минсвязи России от   |                     |
   |                    |25 августа 1994 г.   |                     |
   |                    |N 216).              |                     |
   |                    |— Положение "О       |                     |
   |                    |порядке внесения и   |                     |
   |                    |размерах платы за    |                     |
   |                    |оформление лицензий в|                     |
   |                    |области связи в      |                     |
   |                    |Российской Федерации"|                     |
   |                    |(утверждено Минсвязи |                     |
   |                    |России 25 апреля     |                     |
   |                    |1995 г. и согласовано|                     |
   |                    |с Минфином России и  |                     |
   |                    |Минэкономики России) |                     |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Биржевая            |— Закон РФ от        |1. Организация       |
   |деятельность        |20 февраля 1992 г.   |биржевой торговли.   |
   |                    |N 2383—1 "О товарных |2. Бессрочно.        |
   |                    |биржах и биржевой    |3.1. Товарная биржа, |
   |                    |торговле" (ст.13).   |зарегистрированная   |
   |                    |— Положение о порядке|в качестве           |
   |                    |лицензирования       |коммерческой         |
   |                    |деятельности товарных|организации, —       |
   |                    |бирж на территории   |в 30—кратном МРОТ.   |
   |                    |Российской Федерации |3.2. Товарная биржа, |
   |                    |(утверждено          |зарегистрированная   |
   |                    |Постановлением       |в качестве           |
   |                    |Правительства РФ     |некоммерческой       |
   |                    |от 24 февраля 1994 г.|организации, —       |
   |                    |N 152).              |20 МРОТ              |
   |                    |— Постановление      |                     |
   |                    |Правительства РФ от  |                     |
   |                    |24 февраля 1994 г.   |                     |
   |                    |N 151 "О сборах за   |                     |
   |                    |выдачу лицензий      |                     |
   |                    |товарным биржам"     |                     |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Деятельность        |— Федеральный закон  |1.1. Лицензия        |
   |профессиональных    |от 22 апреля 1996 г. |профессионального    |
   |участников рынка    |N 39—ФЗ "О рынке     |участника рынка      |
   |ценных бумаг        |ценных бумаг"        |ценных бумаг на      |
   |                    |(ст.39).             |осуществление        |
   |                    |— Порядок            |брокерской           |
   |                    |лицензирования видов |деятельности,        |
   |                    |профессиональной     |дилерской            |
   |                    |деятельности на рынке|деятельности,        |
   |                    |ценных бумаг         |деятельности по      |
   |                    |Российской Федерации |управлению ценными   |
   |                    |(утверждено          |бумагами,            |
   |                    |Постановлением       |депозитарной         |
   |                    |Федеральной комиссии |деятельности,        |
   |                    |по рынку ценных бумаг|клиринговой          |
   |                    |от 15 августа 2000 г.|деятельности,        |
   |                    |N 10)                |деятельности по      |
   |                    |                     |организации торговли.|
   |                    |                     |1.2. Лицензия        |
   |                    |                     |фондовой биржи на    |
   |                    |                     |осуществление        |
   |                    |                     |деятельности по      |
   |                    |                     |организации торговли |
   |                    |                     |в качестве фондовой  |
   |                    |                     |биржи.               |
   |                    |                     |1.3. Лицензия на     |
   |                    |                     |осуществление        |
   |                    |                     |деятельности по      |
   |                    |                     |ведению реестра      |
   |                    |                     |владельцев именных   |
   |                    |                     |ценных бумаг.        |
   |                    |                     |2.1. Без ограничения |
   |                    |                     |срока действия на тот|
   |                    |                     |вид профессиональной |
   |                    |                     |деятельности на рынке|
   |                    |                     |ценных бумаг, на     |
   |                    |                     |осуществление        |
   |                    |                     |которого у соискателя|
   |                    |                     |имеется лицензия на  |
   |                    |                     |момент принятия      |
   |                    |                     |ФКЦБ России решения о|
   |                    |                     |выдаче лицензии.     |
   |                    |                     |2.2. На 3 года       |
   |                    |                     |соискателю лицензии, |
   |                    |                     |не имеющему лицензии |
   |                    |                     |на осуществление     |
   |                    |                     |профессиональной     |
   |                    |                     |деятельности на рынке|
   |                    |                     |ценных бумаг на      |
   |                    |                     |момент принятия      |
   |                    |                     |ФКЦБ России решения о|
   |                    |                     |выдаче лицензии.     |
   |                    |                     |3. 1000 руб.         |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Деятельность в      |— Таможенный кодекс  |1. Лицензии выдаются |
   |области таможенного |РФ от 18 июня 1993 г.|на учреждение        |
   |дела                |N 5221—1 <***>.      |таможенного склада,  |
   |                    |— Постановление ВС РФ|на учреждение        |
   |                    |от 18 июня 1993 г.   |магазина беспошлинной|
   |                    |N 5223—1 "О введении |торговли, на         |
   |                    |в действие           |учреждение свободного|
   |                    |Таможенного кодекса  |склада, на учреждение|
   |                    |Российской Федерации"|склада временного    |
   |                    |                     |хранения, на         |
   |                    |                     |осуществление        |
   |                    |                     |деятельности в       |
   |                    |                     |качестве таможенного |
   |                    |                     |брокера и на         |
   |                    |                     |некоторые другие виды|
   |                    |                     |деятельности.        |
   |                    |                     |2. 3 года.           |
   |                    |                     |3. В соответствии с  |
   |                    |                     |п.3 Постановления    |
   |                    |                     |ВС РФ от 18 июня     |
   |                    |                     |1993 г. N 5223—1     |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Нотариальная        |— Основы             |1. Лицензия на право |
   |деятельность        |законодательства     |нотариальной         |
   |                    |Российской Федерации |деятельности.        |
   |                    |о нотариате от       |2. Бессрочно.        |
   |                    |11 февраля 1993 г.   |3. 5 МРОТ            |
   |                    |N 4462—1 (ст.3).     |                     |
   |                    |— Порядок выдачи     |                     |
   |                    |лицензий на право    |                     |
   |                    |нотариальной         |                     |
   |                    |деятельности         |                     |
   |                    |(утвержден Приказом  |                     |
   |                    |Минюста России от    |                     |
   |                    |26 октября 1998 г.   |                     |
   |                    |N 150)               |                     |
   |                    |— Порядок уплаты     |                     |
   |                    |сбора за выдачу      |                     |
   |                    |лицензий на право    |                     |
   |                    |нотариальной         |                     |
   |                    |деятельности         |                     |
   |                    |(утвержден           |                     |
   |                    |Постановлением СМ РФ |                     |
   |                    |от 23 июля 1993 г.   |                     |
   |                    |N 703)               |                     |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Страховая           |— Закон РФ от        |1. Лицензии выдаются |
   |деятельность, за    |27 ноября 1992 г.    |на осуществление     |
   |исключением         |N 4015—1             |добровольного и      |
   |пенсионного         |"Об организации      |обязательного личного|
   |страхования,        |страхового дела в    |страхования,         |
   |осуществляемого     |Российской Федерации"|имущественного       |
   |негосударственными  |(ст.32).             |страхования и        |
   |пенсионными фондами |— Условия            |страхования          |
   |                    |лицензирования       |ответственности, а   |
   |                    |страховой            |также                |
   |                    |деятельности на      |перестрахования, если|
   |                    |территории Российской|предметом            |
   |                    |Федерации (утверждены|деятельности         |
   |                    |Приказом             |страховщика является |
   |                    |Росстрахнадзора от   |исключительно        |
   |                    |19 мая 1994 г.       |перестрахование.     |
   |                    |N 02—02/08).         |2. Бессрочно.        |
   |                    |— Правила            |3. В зависимости от  |
   |                    |лицензирования       |вида лицензируемой   |
   |                    |деятельности         |деятельности.        |
   |                    |страховых медицинских|Например,            |
   |                    |организаций,         |со страховых         |
   |                    |осуществляющих       |медицинских          |
   |                    |обязательное         |организаций — 5 МРОТ |
   |                    |медицинское          |(Постановление       |
   |                    |страхование          |Правительства РФ     |
   |                    |(утверждены          |от 29 марта 1994 г.  |
   |                    |Постановлением       |N 251)               |
   |                    |Правительства РФ от  |                     |
   |                    |29 марта 1994 г.     |                     |
   |                    |N 251)               |                     |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Осуществление       |— Федеральный закон  |1.1. Лицензии на     |
   |внешнеэкономических |от 18 июля 1999 г.   |осуществление        |
   |операций            |N 183—ФЗ             |внешнеэкономических  |
   |                    |"Об экспортном       |операций с           |
   |                    |контроле"            |контролируемыми      |
   |                    |(ст.ст.19, 22)       |товарами и           |
   |                    |                     |технологиями,        |
   |                    |                     |предусматривающих    |
   |                    |                     |передачу их          |
   |                    |                     |иностранному лицу.   |
   |                    |                     |1.2. Генеральная     |
   |                    |                     |лицензия (только     |
   |                    |                     |российскому          |
   |                    |                     |юридическому лицу,   |
   |                    |                     |создавшему           |
   |                    |                     |внутрифирменную      |
   |                    |                     |программу экспортного|
   |                    |                     |контроля и           |
   |                    |                     |получившему в        |
   |                    |                     |установленном порядке|
   |                    |                     |свидетельство о      |
   |                    |                     |государственной      |
   |                    |                     |аккредитации,        |
   |                    |                     |предусмотренное ст.16|
   |                    |                     |Закона N 183—ФЗ).    |
   |                    |                     |2. Бессрочно.        |
   |                    |                     |3. Должен быть       |
   |                    |                     |установлен           |
   |                    |                     |Правительством РФ    |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Осуществление       |— Федеральный закон  |1. Перевозка         |
   |международных       |от 24 июля 1998 г.   |пассажиров и грузов  |
   |автомобильных       |N 127—ФЗ             |автомобильным        |
   |перевозок грузов и  |"О государственном   |транспортом.         |
   |пассажиров          |контроле за          |Лицензиат также      |
   |                    |осуществлением       |должен получить      |
   |                    |международных        |допуск на участие в  |
   |                    |автомобильных        |международных        |
   |                    |перевозок и об       |перевозках (выдается |
   |                    |ответственности      |карточка допуска).   |
   |                    |за нарушение         |2. 5 лет.            |
   |                    |порядка их           |3. 1000 руб. — за    |
   |                    |выполнения" (ст.2).  |предоставление       |
   |                    |— Положение о допуске|лицензии,            |
   |                    |российских           |300 руб. — за        |
   |                    |перевозчиков к       |рассмотрение вопроса |
   |                    |осуществлению        |о предоставлении     |
   |                    |международных        |лицензии             |
   |                    |автомобильных        |                     |
   |                    |перевозок (утверждено|                     |
   |                    |Постановлением       |                     |
   |                    |Правительства РФ от  |                     |
   |                    |16 октября 2001 г.   |                     |
   |                    |N 730).              |                     |
   |                    |— Положение о        |                     |
   |                    |лицензировании       |                     |
   |                    |перевозок пассажиров |                     |
   |                    |и грузов             |                     |
   |                    |автомобильным        |                     |
   |                    |транспортом          |                     |
   |                    |(утверждено          |                     |
   |                    |Постановлением       |                     |
   |                    |Правительства РФ от  |                     |
   |                    |10 июня 2002 г.      |                     |
   |                    |N 402)               |                     |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Приобретение оружия |— Федеральный закон  |1. Приобретение      |
   |и патронов к нему   |от 13 декабря 1996 г.|оружия и патронов к  |
   |                    |N 150—ФЗ "Об оружии" |нему, за исключением |
   |                    |(ст.9)               |приобретения оружия и|
   |                    |                     |патронов к нему      |
   |                    |                     |государственными     |
   |                    |                     |военизированными     |
   |                    |                     |организациями.       |
   |                    |                     |2. 6 месяцев со дня  |
   |                    |                     |выдачи лицензии      |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Использование       |— Закон РФ от        |1.1. Геолого—        |
   |природных ресурсов, |21 февраля 1992 г.   |съемочные работы.    |
   |в том числе недр,   |N 2395—1 "О недрах"  |1.2. Составление и   |
   |лесного фонда,      |(в ред. от 3 марта   |издание карт         |
   |объектов            |1995 г.).            |геологического       |
   |растительного и     |— Положение о        |содержания (в том    |
   |животного мира      |лицензировании       |числе цифровых и     |
   |                    |отдельных видов      |электронных карт).   |
   |                    |деятельности,        |1.3. Геофизические   |
   |                    |связанных с          |(в том числе         |
   |                    |геологическим        |гравиметрические)    |
   |                    |изучением и          |работы по изучению   |
   |                    |использованием недр  |земных недр.         |
   |                    |(утверждено          |1.4. Бурение скважин |
   |                    |Постановлением       |на воду (кроме       |
   |                    |Правительства РФ     |бурения скважин на   |
   |                    |от 31 июля 1995 г.   |термальные воды) и   |
   |                    |N 775)               |геолого—разведочных  |
   |                    |                     |скважин на твердые   |
   |                    |                     |полезные ископаемые. |
   |                    |                     |2. От 3 лет <**>.    |
   |                    |                     |3. Плата включает в  |
   |                    |                     |себя стоимость бланка|
   |                    |                     |лицензии, ее копий,  |
   |                    |                     |стоимость проведения |
   |                    |                     |экспертизы и другие  |
   |                    |                     |расходы,             |
   |                    |                     |непосредственно      |
   |                    |                     |связанные с выдачей  |
   |                    |                     |лицензии             |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |                    |— Положение о порядке|1.1. Геологическое   |
   |                    |лицензирования       |изучение недр.       |
   |                    |пользования недрами  |1.2. Добыча полезных |
   |                    |(утверждено          |ископаемых.          |
   |                    |Постановлением ВС РФ |1.3. Строительство и |
   |                    |от 15 июля 1992 г.   |эксплуатация         |
   |                    |N 3314—1)            |подземных сооружений,|
   |                    |                     |не связанных с       |
   |                    |                     |добычей полезных     |
   |                    |                     |ископаемых.          |
   |                    |                     |1.4. Образование     |
   |                    |                     |особо охраняемых     |
   |                    |                     |объектов.            |
   |                    |                     |2. Для различных     |
   |                    |                     |видов деятельности — |
   |                    |                     |разный.              |
   |                    |                     |2.1. Для             |
   |                    |                     |геологического       |
   |                    |                     |изучения недр —      |
   |                    |                     |до 5 лет, для добычи |
   |                    |                     |полезных ископаемых и|
   |                    |                     |в целях, не связанных|
   |                    |                     |с их добычей, —      |
   |                    |                     |до 20 лет, при       |
   |                    |                     |совмещении           |
   |                    |                     |геологического       |
   |                    |                     |изучения недр и      |
   |                    |                     |добычи полезных      |
   |                    |                     |ископаемых —         |
   |                    |                     |до 25 лет.           |
   |                    |                     |2.2. Лицензии на     |
   |                    |                     |право строительства и|
   |                    |                     |эксплуатации         |
   |                    |                     |отдельных видов      |
   |                    |                     |подземных сооружений,|
   |                    |                     |образования особо    |
   |                    |                     |охраняемых объектов  |
   |                    |                     |могут выдаваться без |
   |                    |                     |ограничения срока их |
   |                    |                     |действия.            |
   |                    |                     |3. Определяется      |
   |                    |                     |исходя из расходов на|
   |                    |                     |экспертизу заявок на |
   |                    |                     |получение лицензий,  |
   |                    |                     |организацию конкурсов|
   |                    |                     |и аукционов, оплату  |
   |                    |                     |пакетов геологической|
   |                    |                     |информации и иных    |
   |                    |                     |расходов, связанных с|
   |                    |                     |предоставлением      |
   |                    |                     |лицензий             |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Деятельность, работы|— Федеральный закон  |1. По перечню в      |
   |и услуги в области  |от 21 ноября 1995 г. |Приложении к         |
   |использования       |N 170—ФЗ             |указанному Положению.|
   |атомной энергии     |"Об использовании    |Например, размещение,|
   |                    |атомной энергии".    |сооружение,          |
   |                    |— Положение о        |эксплуатация и вывод |
   |                    |лицензировании       |из эксплуатации      |
   |                    |деятельности в       |ядерных установок,   |
   |                    |области использования|радиационных         |
   |                    |атомной энергии      |источников и пунктов |
   |                    |(утверждено          |хранения ядерных     |
   |                    |Постановлением       |материалов и         |
   |                    |Правительства РФ     |радиоактивных        |
   |                    |от 14 июля 1997 г.   |веществ, хранилищ    |
   |                    |N 865)               |радиоактивных отходов|
   |                    |                     |2. От 3 лет <**>.    |
   |                    |                     |3. В зависимости от  |
   |                    |                     |вида лицензии в      |
   |                    |                     |соответствии с п.37  |
   |                    |                     |Положения            |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |                    |— Положение о        |1. Лицензирование    |
   |                    |лицензировании       |деятельности по      |
   |                    |деятельности по      |использованию        |
   |                    |использованию        |радиоактивных        |
   |                    |радиоактивных        |материалов при       |
   |                    |материалов при       |проведении работ по  |
   |                    |проведении работ по  |использованию атомной|
   |                    |использованию атомной|энергии в оборонных  |
   |                    |энергии в оборонных  |целях по перечню     |
   |                    |целях (утверждено    |согласно Приложению  |
   |                    |Постановлением       |осуществляет         |
   |                    |Правительства РФ от  |Министерство         |
   |                    |20 июня 2000 г.      |Российской           |
   |                    |N 471)               |Федерации по         |
   |                    |                     |атомной энергии.     |
   |                    |                     |2. 3 года <**>.      |
   |                    |                     |3. За рассмотрение   |
   |                    |                     |заявления — 1 МРОТ,  |
   |                    |                     |за выдачу лицензии — |
   |                    |                     |1 МРОТ.              |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |Образовательная     |— Закон РФ от 10 июля|1. Осуществление     |
   |деятельность        |1992 г. N 3266—1     |образовательной      |
   |                    |"Об образовании"     |деятельности по      |
   |                    |(ст.33)              |определенным         |
   |                    |— Положение о        |образовательным      |
   |                    |лицензировании       |программам.          |
   |                    |образовательной      |2. 3 года <**>.      |
   |                    |деятельности         |3. Определяется в    |
   |                    |(утверждено          |соответствии с       |
   |                    |Постановлением       |Порядком определения |
   |                    |Правительства РФ     |размера платы за     |
   |                    |от 18 октября        |проведение экспертизы|
   |                    |2000 г. N 796).      |и изготовление бланка|
   |                    |— Положение о порядке|лицензии,            |
   |                    |лицензирования       |обеспечивающей       |
   |                    |образовательных      |возмещение           |
   |                    |учреждений           |произведенных затрат |
   |                    |(утверждено Приказом |(утверждено Приказом |
   |                    |Минобразования России|Минобразования России|
   |                    |от 17 ноября 1994 г. |от 13 апреля 2001 г. |
   |                    |N 442).              |N 1690)              |
   |                    |— Нормативно—правовые|                     |
   |                    |акты в сфере         |                     |
   |                    |лицензирования,      |                     |
   |                    |принятые по вопросам,|                     |
   |                    |отнесенным к         |                     |
   |                    |компетенции          |                     |
   |                    |субъектов РФ         |                     |
   +————————————————————+—————————————————————+—————————————————————+
   |<*> Обратим внимание, что в п.2 ст.1 Закона о лицензировании в  |
   |качестве лицензируемой деятельности названо в том числе         |
   |использование результатов интеллектуальной деятельности. Вместе |
   |с тем такую деятельность нельзя, строго говоря, относить        |
   |к лицензируемой, поскольку в ней "лицензирование" осуществляется|
   |не по решению определенного государственного органа             |
   |с необходимостью соблюдать определенные требования и условия,   |
   |названные в Законе. В данном случае у сторон возникают          |
   |гражданско—правовые отношения, основанные на авторском либо     |
   |патентном лицензионном договоре, не имеющие никакого отношения  |
   |(кроме схожего названия) к лицензированию.                      |
   |<**> По заявлению соискателя может быть выдана на меньший срок. |
   |<***> С 1 января 2004 г. вступает в силу новый Таможенный       |
   |кодекс РФ. В нем вопросы лицензирования деятельности в области  |
   |таможенного дела решены несколько по—иному.                     |
   L—————————————————————————————————————————————————————————————————
   

Подписано в печать

29.07.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——