"Главбух". Приложение "Учет в торговле", N 3, 2003

ДОГОВОР ПОСТАВКИ: МИНИМИЗАЦИЯ РИСКОВ ПРОДАВЦА

Отношения между оптовиками и розничной торговой сетью строятся прежде всего на основании договора поставки. Практика показывает, что любая крупная розничная сеть рассматривает себя как монополиста на своем рынке. Поэтому при возникновении новых отношений с оптовиками они требуют подписать договор поставки на своих условиях. На что следует обратить внимание оптовым поставщикам при заключении таких договоров, с какими сложностями они могут столкнуться и как уменьшить риски, нам расскажет Владимир Иванович Чикин, старший юрист компании "Пепеляев, Гольцблат и партнеры".

Особенности заключения договора поставки

Зачастую торговые сети предлагают заключить договор присоединения. Обычно это договоры поставки электроэнергии, договоры предоставления средств связи и т.д. Но договор присоединения должен быть заключен только в тех случаях, когда невозможно заключить договор другим способом. Это должно быть первым контраргументом поставщика (ст.428 Гражданского кодекса РФ). А это значит, что у поставщиков есть возможность для проведения активных переговоров, согласования договоров поставки с предприятиями розничной торговли.

Единственным существенным условием договора поставки является условие о товаре. Под условием о товаре подразумевается, что в договоре должно быть указано наименование товара, его количество (в натуральном и денежном выражении). Без согласования этого условия договор поставки считается незаключенным, поскольку Гражданский кодекс РФ устанавливает, что договор заключен тогда, когда обе стороны договорились обо всех пунктах. По объективным причинам в самом договоре с розничными сетями невозможно определить количество товара в натуральном и денежным выражении. Из этого можно сделать вывод, что сам договор поставки при любых условиях не является заключенным, поскольку в нем принципиально невозможно согласовать положения о товаре.

Выход работа по отпускному заказу. Стороны заключают рамочный договор, в котором определяются основные условия по доставке, приемке-передаче товара, порядок его оплаты, условия изменения прейскуранта. И далее поставщик работает на основании заказов, которые время от времени дает ему покупатель (розница).

В таком случае моментом заключения договора будет считаться момент акцепта поставщиками данного заказа в той же форме, что и оферта. Исключение к акцепту приравниваются фактические действия по исполнению заказа. В связи с акцептом как фактом заключения договора возникает небольшой нюанс: поскольку основной договор принципиально является незаключенным, то для доказательства факта заключения договора поставщикам необходимо будет иметь на руках заказ. Хотя Гражданский кодекс приравнивает к письменной форме договора заказ, размещенный по телефону, телеграфу и т.д., однако эти документы не являются основанием для суда. Поэтому лучше иметь заказ в факсимильном виде. Это снижает риски, но не исключает их.

Рамочный договор

Несмотря на то что договор поставки не считается заключенным, стороны руководствуются положениями именно этого договора в своих взаимоотношениях. В этом случае возникают вопросы. Один из них это то, на каких условиях поставляется товар. Здесь возникла парадоксальная ситуация, и она связана с налоговыми аспектами, а именно: учетная политика "по отгрузке" или кассовый метод? Поскольку у большинства оптовиков и розничных сетей оборот составляет более 1 000 000 руб. в квартал, они не имеют права применять кассовый метод, поэтому реализация происходит в момент отгрузки. А вот под реализацией Налоговый кодекс подразумевает исключительно переход права собственности на товар.

Для покупателя момент перехода права собственности не так существен, как для поставщика. Неправильно определив момент перехода права собственности, продавец может попасть в ситуацию, когда он либо переплатит НДС, либо недоплатит налог на прибыль. Что приведет к санкциям, поэтому для поставщика этот вопрос является принципиальным. В ст.ст.223 и 224 Гражданского кодекса РФ говорится о том, что право собственности переходит по умолчанию в момент вручения товара поставщиком покупателю или первому перевозчику, если иное не установлено договором, законами, иными нормативными актами. То есть к передаче покупателю приравнивается вручение товара транспортной организации для доставки до получателя в тех ситуациях, когда продавец не взял на себя обязательства по доставке. Покупатели же предполагают, что поставщики самостоятельно доставят товар.

Рекомендация по оформлению

розничного договора поставки

В договоре поставки ни в коем случае нельзя закреплять положение о том, что поставщик обязуется доставить товар. В этом договоре лучше всего написать, что поставщик обязуется только оплатить доставку. Доставит же товар транспортная компания. Такое решение позволяет решить проблему момента перехода права собственности. Следовательно, поставщик может написать в договоре, что право собственности переходит в соответствии с нормами Гражданского кодекса. При такой формулировке право собственности на товар переходит строго в момент отгрузки товара, а это и соответствует учетной политике продавца.

Как обеспечить выполнение обязательств по договору

Все оптовики заинтересованы в увеличении объемов продаж. Чтобы было больше продаж, ведется торговля в кредит. А для этого нужно иметь какие-то гарантии возврата этого кредита, обязательства.

Предположим, у поставщика имеется на руках признание долга покупателем в письменной форме, подписанное руководителем. Такой документ не является достаточным основанием для суда. Поскольку суд обязан изучить дело в совокупности всех материалов, на одном документе невозможно строить расследование. В такой ситуации вместо долговой расписки для признания долга от покупателя нужно требовать вексель. Вексель от долговой расписки отличается только тем, что в нем в самом тексте должно быть слово "вексель". При этом вексель для признания долга является достаточным основанием для суда.

Какое бы обеспечение не было, без первичной учетной документации это обеспечение ничего не значит, поскольку даже если поставщик не сумеет доказать факт передачи товара на определенную стоимость, то взыскание по векселю в любом случае приведет к его победе в получении денег по векселю. А затем он получит иск по неправомерному взысканию денег, потому что покупатель сможет отказаться от того, что товар был им получен.

Вексель имеет больший "вес", если он выдан физическим лицом, а не компанией. Если вексель выдан компанией, которая обанкротилась, то взять с нее будет все равно нечего. А когда вексель физлица начинает реализовываться, это означает, что это лицо не сможет больше легально вести бизнес, получать зарплату, распоряжаться имуществом. Это хороший финансовый инструмент.

Во взаимоотношениях с торговыми сетями может применяться такое обеспечение, как не запрет цессии. То есть кредитор, если это не запрещено договором, в любой момент может уступить денежное требование любому третьему лицу, уведомив об этом должника торговую сеть. Если поставщик предусмотрит в договоре такое положение, то это будет означать, что у него будет возможность продать долг третьему лицу, банку или любой другой организации, которая заинтересована в долге или имеет возможность его взыскать.

Во взаимоотношениях с дистрибьюторами сложилась другая ситуация. Дистрибьюторы это компании, которые работают на рынке конкретного товара и в течение определенного периода времени. Бизнес построен на взаимоотношениях с поставщиками, и есть возможность заставить дистрибьютора предоставить обеспечение. Таким обеспечением могут являться залог, гарантия страховой организации, вексель, поручительство третьего лица.

С точки зрения надежности самым лучшим способом обеспечения является банковская гарантия, но она оказывается и самым дорогим способом. Банковская гарантия рассматривается банком как предоставленный кредит. Поэтому цена гарантии на год обычно равна ставке кредита в этом банке. То есть гарантия банка увеличит стоимость товаров на 5 10 процентов.

Банковская гарантия является односторонним документом примерно такого содержания: "Я, банк такой-то, обязуюсь безусловно уплатить такую-то сумму в случае следующих обстоятельств. Сумма банковских гарантий ограничена следующей суммой...". Документ оформляется в простой письменной форме и подписывается руководителем отделения банковских гарантий банка.

Как показывает практика, если не применяются обеспечения, то возрастает возможность того, что кто-то из покупателей рано или поздно не заплатит. Кроме банковской гарантии надежным обеспечением является залог недвижимости. Ведь никто не захочет потерять недвижимость, потому что цена ее со временем растет.

Внимание! Сопроводительные документы

Самого договора для доказательства факта передачи товара тоже недостаточно, так как за акцептом заказа должна следовать поставка, которая оформляется сопроводительной документацией. Срок хранения этой документации 5 лет. Все товарные накладные должны храниться на предприятии в течение 5 лет, это снизит риски при возможных спорах с покупателями. За оформление и хранение этих документов отвечает руководитель предприятия.

Первичным учетным документом является в том числе и товарно-транспортная накладная (ТТН). Чаще всего товар поставляется автомобильным транспортом. Правила оформления ТТН предусмотрены в Инструкции Минфина СССР N 156, Госбанка СССР N 30, ЦСУ СССР N 354/7, Минавтотранса РСФСР N 10/998 от 30 ноября 1983 г. Этот документ обязательно заполняется в четырех экземплярах. Причем транспортная компания может получить оплату за свои услуги только после представления товарно-транспортной накладной с отметкой получателя. Эти положения Устава автомобильного транспорта РСФСР (утвержден Постановлением Совмина РСФСР от 8 января 1969 г. N 12) стоит иметь в виду при ведении переговоров с транспортными организациями о доставке товаров клиентам, будь то дистрибьюторы или торговые сети.

Если говорить о доставке железнодорожным транспортом, то там ситуация чуть проще, поскольку товары указываются в железнодорожной накладной в специальных графах. То есть весь перечень товаров указан в самой железнодорожной накладной. Покупатель должен предъявить на станции получения доверенность по форме N М2 или N М2А, без которой железнодорожники просто не отдадут товар получателю. Эти формы доверенностей утверждены Постановлением Госкомстата России от 30 октября 1997 г. N 71а. Железнодорожные накладные хранятся на станции назначения в течение 5 лет, что дает возможность в случае спора найти эти документы и восстановить данные.

В ТТН должен быть указан весь товар, который был фактически передан, то есть все артикулы и все количество товара. Необязательно в ней указывать цену товара, так как она указывается в товарной накладной (форма <*> N ТОРГ-12). Эта накладная составляется в двух экземплярах: один для поставщика, а другой для покупателя. У поставщика эта накладная является основанием для списания, а у покупателя основанием для принятия товара к учету. Необходимо обеспечить соответствие между ТТН, которая является основным документом для провоза товара и товарной накладной, которая требуется по законодательству для бухгалтерского учета. Потому что подтверждение передачи товара перевозчику это ТТН, а не форма N ТОРГ-12. На практике товарная накладная выписывается бухгалтерией, а товарно-транспортная накладная транспортным отделом. Нужно обеспечить точное взаимодействие между бухгалтерией и транспортным цехом. Иначе у покупателя появится возможность оспорить эти документы.

     
   —————————————————————————————————————
   

<*> Перечень форм первичной учетной документации для предприятий дан в приложении "Учет в торговле" N 1, 2003 в рубрике "Справочник" на с. 84.

В.И.Чикин

Старший юрист

компании "Пепеляев,

Гольцблат и партнеры"

Подписано в печать

10.07.2003

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——