"Экономико-правовой бюллетень", N 12, 2001

РЕОРГАНИЗАЦИЯ КОММЕРЧЕСКИХ ПРЕДПРИЯТИЙ

Авторы номера

В.Мешалкин, О.Степанова, А.Тюрина, Ю.Щукина

ОТ РЕДАКЦИИ

Динамичное развитие экономических отношений в нашей стране требует от участников рынка определенной гибкости и способности реагировать на изменение экономической ситуации, используя различные гражданско - правовые институты, одним из которых является реорганизация юридических лиц.

Слияние капиталов и укрупнение бизнеса в целях выживания в жесткой конкурентной борьбе могут происходить в таких формах реорганизации, как слияние и присоединение.

Внутренние конфликты на предприятии, убыточность ряда структурных подразделений могут повлечь такие формы реорганизации, как разделение юридического лица или выделение из его состава одного или нескольких юридических лиц.

В настоящее время различные формы реорганизации используются также в целях приватизации государственного имущества.

При возникновении необходимости достигнуть целей реструктуризации бизнеса процедура реорганизации часто сравнивается с процедурами ликвидации действующих и учреждения новых предприятий. Однако реорганизация имеет перед этими процедурами неоспоримые преимущества.

При реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, кредиторы получают определенные гарантии, оптимизируется налогообложение, сохраняется производственный капитал, сокращаются различные издержки.

Однако вопросы, связанные с реорганизацией предприятий различных организационно - правовых форм, действующим законодательством урегулированы недостаточно полно, основные принципы реорганизации представлены бессистемно и разрозненно, что влечет за собой определенные сложности при их применении.

В предлагаемом читателям номере журнала "Экономико - правовой бюллетень" рассматриваются отдельные вопросы, связанные с реорганизацией коммерческих предприятий. Среди них - основания и виды реорганизации, перераспределение участия в юридическом лице в процессе реорганизации, новые подходы к государственной регистрации предприятий в результате реорганизации, а также бухгалтерские и налоговые аспекты.

Необходимо отметить, что при подготовке материала учтены последние изменения в законодательстве об акционерных обществах, а также нововведения, связанные с государственной регистрацией юридических лиц.

Надеемся, что анализ предложенных материалов позволит читателям оценить целесообразность принятия решения о реорганизации и сложность всего комплекса проблем, которые за этим последуют.

ОБЩИЕ ОСНОВАНИЯ И ВИДЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ

Реорганизация - это прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому. Иначе говоря, в результате реорганизации деятельность реорганизованного юридического лица продолжают другие юридические лица.

Реорганизация предприятия - это весьма сложный процесс, причем не только с правовой точки зрения, но и с экономической. Для ее успешного проведения требуется знание не только норм гражданского законодательства, но и вопросов налогообложения и бухгалтерского учета. Нарушение порядка юридического оформления реорганизации может привести к признанию реорганизации недействительной (несостоявшейся). Неправильное отражение процесса реорганизации в бухгалтерском учете может повлечь за собой серьезные ошибки в исчислении налогов и, соответственно, большие экономические потери для организаций. Поэтому перед реорганизацией необходим детальный правовой, налоговый и бухгалтерский анализ путей и механизмов ее проведения.

Причины, которые служат основанием для проведения реорганизации юридического лица, в каждом конкретном случае различны. Например, объединение предприятий проводится для повышения конкурентоспособности. Разделение юридического лица может стать антикризисной мерой, с помощью которой имущественное положение экономически слабого субъекта будет исправлено. Решение о реорганизации может быть продиктовано конфликтом между участниками юридического лица. В некоторых случаях реорганизация юридического лица - это требование закона. Существует множество и иных причин.

Виды реорганизации

Реорганизация проводится в соответствии с одной из предусмотренных Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ) форм. Статьями 57 и 58 ГК РФ определены пять форм реорганизации юридического лица:

- слияние - два и более юридических лиц превращаются в одно новое, к которому переходят все права и обязанности прежних юридических лиц, а последние, в свою очередь, прекращают существование;

- присоединение - одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому. При присоединении прекращается присоединяемое юридическое лицо (или несколько лиц), а лицо, к которому присоединяются, приобретает в дополнение к своим правам и обязанностям права и обязанности присоединяемого лица (лиц);

- разделение - юридическое лицо делится на два или более юридических лиц. Разделение юридического лица влечет его прекращение и переход его прав и обязанностей к вновь возникшим юридическим лицам. При этом объем прав и обязанностей, переходящих к каждому возникшему юридическому лицу, определяется в разделительном балансе;

- выделение - из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц. В этом случае юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать. Объем прав и обязанностей оставшегося юридического лица и выделившихся лиц определяется в разделительном балансе;

- преобразование - юридическое лицо одного вида трансформируется в юридическое лицо другого вида (например, производственный кооператив преобразуется в акционерное общество). При преобразовании все права и обязанности юридического лица полностью переходят к преобразованному юридическому лицу. Суть преобразования в том, что реорганизуемое юридическое лицо прекращает свое существование, но при этом возникает новое юридическое лицо с тем же составом участников. Перераспределения имущества при этом не происходит.

Основания реорганизации

В зависимости от конкретных причин и целей реорганизация может осуществляться в добровольном либо принудительном порядке.

Добровольно, т.е. по воле самого юридического лица (решению учредителей (участников) юридического лица либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами), реорганизация может проводиться в любой из пяти перечисленных выше форм.

На примере некоторых юридических лиц, созданных в различных организационно - правовых формах, рассмотрим случаи, когда решение о реорганизации принимается самим юридическим лицом.

Акционерное общество. Согласно пп.2 п.1 ст.48 и п.4 ст.49 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) в акционерном обществе решение о его реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций. Принятие подобного решения относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и поэтому не может быть передано исполнительному органу акционерного общества.

Решение вопроса о реорганизации общества весьма существенно затрагивает права акционеров - владельцев привилегированных акций. Поэтому так называемые привилегированные акционеры также должны участвовать в рассмотрении вопроса о реорганизации акционерного общества, хотя по общему правилу акционеры - владельцы привилегированных акций права голоса на общем собрании не имеют. Право акционеров - владельцев привилегированных акций на участие в общем собрании при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества является исключением из общего правила и предоставляется таким акционерам на основании п.3 ст.32 Закона об акционерных обществах.

Общество с ограниченной ответственностью. В обществе с ограниченной ответственностью действует следующий порядок принятия решения о реорганизации. В соответствии со ст.ст.91, 92 ГК РФ, пп.11 п.1 ст.33, п.8 ст.37, ст.ст.51 - 56 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о реорганизации ООО отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества и должно приниматься единогласно всеми участниками общества. Несоблюдение данного условия влечет за собой недействительность решения о реорганизации, что неоднократно подтверждалось арбитражной практикой (см. например, Постановление Президиума ВАС РФ от 7 июля 1998 г. N 3772/97, Постановление Президиума ВАС РФ от 9 апреля 1996 г. N 420/96).

Общество с дополнительной ответственностью. Согласно п.3 ст.95 ГК РФ к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК РФ об обществе с ограниченной ответственностью. Отсюда следует, что решение о реорганизации общества с дополнительной ответственностью должно приниматься всеми участниками общества единогласно, в порядке, предусмотренном для обществ с ограниченной ответственностью.

Производственный кооператив. Решение о реорганизации производственного кооператива принимается большинством в три четверти голосов присутствующих на общем собрании его членов. Единогласное решение членов кооператива требуется лишь при преобразовании его в хозяйственное общество или товарищество (ст.112 ГК РФ, Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах").

Однако в отдельных, установленных законом, случаях одного решения учредителей (участников) юридического лица либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами, для проведения реорганизации в форме слияния, присоединения либо преобразования недостаточно. Дополнительным условием для проведения реорганизации в указанных формах является обязательное получение предварительного согласия уполномоченного государственного органа - Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП России). Проведение такой процедуры осуществляется в целях предотвращения возможного злоупотребления доминирующим положением коммерческими организациями или ограничения конкуренции (ст.17 Закона РФ от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"; далее - Закон о конкуренции и ограничении монополистической деятельности).

В настоящее время Закон о конкуренции и ограничении монополистической деятельности предусматривает либо получение согласия МАП России, либо его обязательное уведомление в следующих случаях:

а) при слиянии или присоединении любых объединений (ассоциаций и союзов) коммерческих организаций;

б) при слиянии или присоединении коммерческих организаций, общая сумма активов которых составляет более 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда (МРОТ);

в) при разделении или выделении унитарных предприятий, стоимость активов которых превышает 50 тыс. МРОТ, если в результате появится хозяйствующий субъект, доля которого на рынке превысит 35%.

Антимонопольные органы о состоявшейся реорганизации должны быть уведомлены, если в результате слияния или присоединения стоимость активов организации превысит 50 тыс. МРОТ.

Судебная практика уточняет, что при отсутствии согласия антимонопольного органа РФ (его территориального управления) на создание союза, ассоциации или другого объединения предприятий (акционерного общества) акт государственной регистрации этого объединения должен быть признан недействительным (см. Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 декабря 1992 г. N С-13/ОП-357 "О разрешении споров, связанных с учреждением, реорганизацией и ликвидацией предприятий").

В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов (п.2 ст.57 ГК РФ).

Принудительная реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения осуществляется с целью ограничения монополистической деятельности субъектов предпринимательской деятельности. В частности, Закон о конкуренции и ограничении монополистической деятельности наделяет МАП России правом принимать решения о принудительном разделении организаций, занимающих доминирующее положение на рынке, или выделении из их состава одной или нескольких организаций. Решение о реорганизации может быть принято антимонопольным органом на основании п.1 ст.19 Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности, где сказано, что в случае, когда коммерческие и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции.

В решении государственного органа определяется срок, отведенный для проведения реорганизации. Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц (п.2 ст.57 ГК РФ).

Помимо добровольной и принудительной реорганизаций можно выделить еще один, достаточно обособленный случай реорганизации - это реорганизация юридического лица в результате приватизации.

Так, в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть преобразованы в открытые акционерные общества, 100% акций которых находится в государственной или муниципальной собственности (ст.20 Закона N 123-ФЗ).

Подготовка государственных и муниципальных унитарных предприятий к преобразованию в открытые акционерные общества состоит в инвентаризации имущества указанных предприятий и проведении аудиторской проверки финансово - хозяйственной деятельности государственных унитарных предприятий, балансовая стоимость основных фондов которых на день принятия решений об их преобразовании в открытые акционерные общества превышает 5 млн МРОТ, а также в случае необходимости в реорганизации государственных и муниципальных унитарных предприятий, в том числе в выделении их подразделений в качестве юридических лиц.

При преобразовании государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества органы по управлению имуществом создают комиссию по приватизации и устанавливают срок подготовки плана приватизации (не более 6 месяцев со дня подачи заявки на приватизацию). Однако срок подготовки плана приватизации может быть продлен по решению соответствующих органов по управлению имуществом не более чем на один год.

Комиссия по приватизации рассматривает проект плана приватизации, подготовленный представителями работников государственного или муниципального унитарного предприятия.

В плане приватизации определяются способ и сроки преобразования государственного или муниципального унитарного предприятия в открытое акционерное общество, величина уставного капитала открытого акционерного общества, льготы, предоставляемые его работникам, категории (типы) акций открытого акционерного общества, номинальная стоимость указанных акций, способы и сроки их продажи.

Комиссия по приватизации рассматривает план приватизации и направляет его общему собранию работников государственного или муниципального унитарного предприятия для согласования. Если общее собрание работников государственного или муниципального унитарного предприятия в месячный срок со дня получения плана приватизации не рассмотрело его, план приватизации считается согласованным.

План приватизации утверждают соответствующие органы по управлению имуществом по представлению комиссии по приватизации.

В случае если общее собрание работников государственного или муниципального унитарного предприятия не согласовало план приватизации, комиссия по приватизации обязана предложить другой вариант плана приватизации. В случае если общее собрание работников государственного или муниципального унитарного предприятия повторно не согласовало план приватизации, решение о его утверждении принимают соответственно Правительство РФ, органы государственной власти субъектов РФ, представительные органы местного самоуправления.

Отметим, что преобразование в открытые акционерные общества государственных и муниципальных унитарных предприятий, которые включены в Государственный реестр объединений и предприятий, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, осуществляется только по согласованию с федеральным антимонопольным органом.

После завершения работы комиссии по приватизации соответствующие органы по управлению имуществом осуществляют реорганизацию либо ликвидацию государственного или муниципального унитарного предприятия, учреждают открытое акционерное общество, утверждают его устав, осуществляют в установленном порядке государственную регистрацию открытого акционерного общества, формируют его органы управления.

ВОПРОСЫ ПРАВОПРЕЕМСТВА ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ

Правопреемство - это переход от одного лица (субъекта права) к другому прав и обязанностей или отдельных прав, который может осуществляться в силу закона, договора или других юридических оснований. Правопреемство - важнейший институт гражданского права, призванный гарантировать стабильность хозяйственных отношений субъектов права.

Одним из основных признаков реорганизации является универсальное правопреемство вновь возникших и измененных юридических лиц. При этом к преемнику переходят имущественные и исключительные права, а также имущественные обязанности.

При проведении реорганизации главным, пожалуй, является вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих от реорганизованного юридического лица к его правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

а) в полном объеме - только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

б) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);

в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).

Следует отметить, что вопросы, связанные с универсальным правопреемством при реорганизации, в действующем законодательстве урегулированы недостаточно четко.

В связи с переходом к правопреемнику при реорганизации всего комплекса прав и обязанностей процедура перехода прав и обязанностей по отдельным договорам может не применяться. В отличие от порядка перехода прав и обязанностей, применяемого при перемене лиц в обязательстве, реорганизованное общество в уведомительном порядке направляет в соответствующие органы, а также своим контрагентам уведомления о реорганизации с приложением всех необходимых документов.

Однако это не относится к случаям, когда законом установлены специальные правила (например, индоссамент ценных бумаг, переход прав и обязанностей по договору безвозмездного пользования).

На практике стороны переоформляют свои отношения и заключают новые договоры с правопреемниками реорганизованного юридического лица при наличии договоров, действие которых рассчитано на длительный период времени (договоры энергоснабжения, аренды и пр.).

Следует также иметь в виду, что действующее законодательство содержит запрет на переход прав, неразрывно связанных с личностью реорганизуемого общества - кредитора. К таким правам относится право заниматься определенными видами деятельности на основании лицензии. В соответствии со ст.7 действующего Федерального закона от 25 сентября 1998 г. N 158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", ст.7 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензируемый вид деятельности может осуществлять только получившие лицензию юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Лицензия не может передаваться другим лицам и соответственно теряет свою юридическую силу в результате реорганизации. Исключение составляет случай реорганизации в форме преобразования (п.2 ст.13 Федерального закона от 25 сентября 1998 г. N 158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", п.2 ст.13 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (вступает в силу с февраля 2002 г.)).

Правопреемство при реорганизации осуществляется при помощи двух основных документов - разделительного баланса и передаточного акта (ст.58 ГК РФ). По разделительному балансу права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к вновь возникшим юридическим лицам при выделении и разделении. При слиянии, присоединении и преобразовании организации составляется передаточный акт.

Как передаточный акт, так и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами (ст.59 ГК РФ). То есть в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм. Поэтому составлению разделительного баланса или передаточного акта должна предшествовать обязательная инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемого юридического лица, предусмотренная п.27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н.

Во избежание нарушений порядка оформления правопреемства при реорганизации в Гражданском кодексе РФ предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (п.2 ст.59 ГК РФ).

По общему правилу, закрепленному в п.4 ст.57 ГК РФ, реорганизация юридического лица считается совершенной и соответственно влечет определенные правовые последствия с момента, когда была произведена государственная регистрация вновь созданного юридического лица. Исключение составляет лишь случай присоединения, которое, как уже упоминалось, предполагает, что из двух и более юридических лиц сохраняется одно. В отношении такого случая реорганизации Гражданским кодексом РФ предусмотрено, что переход прав и обязанностей наступает в момент совершения соответствующей записи о прекращении присоединенного юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц.

Таким образом, при слиянии, выделении, преобразовании и разделении права и обязанности (полностью или в части, определенной в разделительном балансе или передаточном акте) реорганизованного юридического лица переходят к вновь образованному юридическому лицу в день его государственной регистрации. А при присоединении - в день совершения в Едином государственном реестре записи о прекращении реорганизованного юридического лица.

Очевидно, что при реорганизации юридического лица интересы его кредиторов в той или иной мере обязательно будут затронуты. В связи с этим в ст.60 Гражданского кодекса РФ установлены определенные гарантии для кредиторов реорганизуемого юридического лица. Рассмотрим их подробнее.

В соответствии с п.1 ст.60 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

К сожалению, ГК РФ не устанавливает временные рамки уведомления о реорганизации, а также не определяет срок, в течение которого кредитор вправе осуществить принадлежащие ему права.

Конкретные сроки уведомления кредиторов содержатся в нормативных актах, регулирующих деятельность отдельных видов юридических лиц (например, ст.15 Закона об АО, ст.51 Закона об ООО).

Правопреемство при реорганизации включает в себя перевод долга (долгов) реорганизованного юридического лица на его правопреемника (правопреемников) и уступку права (требования). Согласно ст.391 ГК РФ перевод долга на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора. Однако в случае реорганизации должника кредитор не может воспрепятствовать переводу долга. Отсутствие у кредитора права на запрет перевода долга при реорганизации в полной мере компенсируется предоставлением кредитору права требовать от реорганизуемого лица досрочного исполнения обязательства или его прекращения, а также возмещения убытков, причиненных досрочным прекращением обязательства.

Еще один случай, когда реорганизация существенным образом затрагивает интересы кредиторов, предусмотрен в п.3 ст.60 ГК РФ. В нем, в частности, установлено, что если при разделении и выделении разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед кредиторами. Кредитор в подобной ситуации вправе предъявить свои требования ко всем вновь созданным юридическим лицам или к любому из них в полном объеме А тот, кто удовлетворит требование кредитора, вправе в порядке регресса взыскать с остальных вновь созданных юридических лиц уплаченную им сумму в равных долях, за исключением своей доли (ст.323 ГК РФ).

ОТНОШЕНИЯ СОБСТВЕННОСТИ В ПРОЦЕССЕ РЕОРГАНИЗАЦИИ

ПРЕДПРИЯТИЙ РАЗЛИЧНЫХ ОРГАНИЗАЦИОННО - ПРАВОВЫХ ФОРМ

Среди вопросов, которые предстоит решать реорганизуемым предприятиям, значительное место занимает перераспределение собственности между их участниками. В настоящее время при решении данной проблемы предприятиям придется руководствоваться всем комплексом действующего законодательства о деятельности коммерческих организаций соответствующих организационно - правовых форм, так как специальные указания на этот счет в нормативных актах отсутствуют.

Особенности решения вопросов собственности

для различных организационно - правовых форм

Проводя подготовительную работу перед принятием решения о реорганизации, особо следует обратить внимание на положения действующего законодательства, касающиеся образования уставного (складочного) капитала, оценки вкладов, возможности изменения размеров вкладов отдельных участников, предельных размеров уставных капиталов, состава участников реорганизуемых предприятий и др.

Принимая участие в образовании имущества юридического лица, его учредители (участники) приобретают обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

В хозяйственных товариществах и обществах, производственных кооперативах, реорганизация которых рассматривается в данной статье, учредители (участники) в отношении создаваемых ими юридических лиц имеют обязательственные права. В процессе реорганизации происходит преобразование прав участников реорганизуемого предприятия: обязательственные права в отношении одного юридического лица заменяются обязательственными правами в отношении другого. Форма преобразования прав зависит от организационно - правовой формы предприятия и может осуществляться в виде конвертации или приобретения акций, обмена долей.

Кроме того, изменениям подвергается и состав участников каждого из реорганизуемых обществ: их число может увеличиваться либо уменьшаться.

Рассмотрим особенности проведения названных процедур, установленные действующим законодательством для предприятий различных организационно - правовых форм.

Акционерные общества

Действующее законодательство об акционерных обществах наиболее полно раскрывает процессы, происходящие в названной сфере. Вопросы реорганизации регулируются ст.ст.15 - 20 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), а также Стандартами эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 12 февраля 1997 г. N 8 (далее - Стандарты N 8).

В акционерном обществе имущество принадлежит на праве собственности обществу. Акционеры имеют лишь обязательственные права по отношению к обществу, которые удостоверены акцией (п.1 ст.2 Закона об АО).

Акция представляет собой ценную бумагу, т.е. документ, который удостоверяет с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении, либо при достаточных доказательствах их закрепления в специальном реестре (в случаях, предусмотренных законодательством) (ст.142 ГК РФ). Право выпуска акции в отличие от предприятий других организационно - правовых форм предоставлено только акционерным обществам.

Уточненное определение акции содержится в ст.2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), в соответствии с которой акция является эмиссионной ценной бумагой, закрепляющей права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Акция как эмиссионная ценная бумага должна обладать следующими признаками:

- закреплять совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленной формы и порядка;

- размещаться выпусками;

- предоставлять равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Номинальная стоимость акций общества, приобретенных акционерами, составляет уставный капитал акционерного общества, который является минимальным размером имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Размер минимального уставного капитала устанавливается Законом об АО. В настоящее время минимальный уставный капитал открытого акционерного общества составляет не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, закрытого акционерного общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда (ст.26 Закона об АО).

Акционерные общества бывают двух типов - закрытые и открытые. Данное разделение объясняется различным режимом обращения акций акционерных обществ.

Акции открытого акционерного общества размещаются путем открытой подписки среди неопределенного круга лиц. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Акции закрытого акционерного общества распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право на приобретение акций, продаваемых акционерами этого общества.

Следует отметить, что на некоторые акционерные общества (в зависимости от сферы их деятельности, а также способа создания) распространяются специальные правила.

К числу таких обществ относятся общества в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, особенности создания и правового положения которых регулируются федеральными законами.

Особенности создания и правового положения акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законодательством Российской Федерации о приватизации. Эти особенности действуют до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия.

Дополнительные требования к размещению акций при реорганизации акционерных обществ установлены Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" (далее - Указ N 1210). В соответствии с названным документом при реорганизации акционерных обществ не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ.

Данное положение соответствует новой редакции Закона об АО (см. Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ), в соответствии с которой формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.

На основании вышесказанного можно сделать вывод о том, что состав участников реорганизуемых обществ и обществ, созданных в результате реорганизации, должен остаться неизменным, т.е. привлечения сторонних средств и участников не происходит.

Следует напомнить, что предыдущая редакция Закона об АО недостаточно четко регулировала вопросы, связанные с перераспределением акций в результате реорганизации. В новой редакции некоторые из пробелов устранены.

Так, в соответствии со ст.16 Закона об АО при слиянии акционерных обществ порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества определяется в договоре о слиянии, заключаемом обществами, принявшими решение о слиянии. В прежней редакции предусматривалась и конвертация в иные ценные бумаги, что на практике вызывало большое число вопросов. Кроме того, в названной статье теперь содержится прямое указание на необходимость погашения принадлежащих каждому участвующему в слиянии обществу собственных акций.

Следует отметить, что Закон об АО не указывает на возможность участия в реорганизации предприятий иных организационно - правовых форм. Однако прямого запрета на такую возможность, как и в иных нормативных актах, не содержится.

Косвенно вывод о такой возможности можно сделать, только проанализировав текст Стандартов N 8.

Положения, указывающие на возможность конвертации акций общества лишь в акции реорганизуемого общества, содержатся также в статьях Закона об АО, касающихся других видов реорганизации - присоединения, разделения и выделения.

При реорганизации в виде выделения наряду с конвертацией в Законе об АО определен еще один способ перераспределения акций - приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом. Напомним, что в предыдущей редакции Закона об АО такие положения отсутствовали.

Отдельно следует сказать о такой форме реорганизации, как преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив или некоммерческое партнерство. В этом случае акции общества обмениваются на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

В новой редакции Закона об АО определены основные этапы перераспределения участия в акционерном обществе для следующих видов реорганизации.

Слияние обществ.

1. Определение в договоре о слиянии порядка конвертации акций каждого общества в акции образовавшегося в результате слияния общества.

2. Утверждение договора о слиянии на собрании каждого общества, участвующего в слиянии.

3. Конвертация акций с выполнением всех требований законодательства о ценных бумагах.

4. Погашение собственных акций участвующих в слиянии обществ.

Присоединение общества.

1. Определение порядка конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, в договоре о присоединении.

2. Утверждение договора о присоединении общим собранием каждого реорганизуемого общества.

3. Конвертация акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

4. Погашение акций присоединяемого общества, принадлежащих обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственных акций общества, к которому осуществляется присоединение.

Разделение общества.

1. Принятие общим собранием реорганизуемого в форме разделения общества решения о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ.

2. Конвертация акций с учетом положений п.3 ст.18 Закона об АО.

Выделение общества.

1. Принятие общим собранием реорганизуемого общества решения о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения).

2. Конвертация акций (распределение, приобретение) с учетом положений п.3 ст.19 Закона об АО.

Преобразование общества.

1. Принятие общим собранием преобразуемого общества решения о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

2. Обмен акций на вклады участников ООО или паи членов ПК.

В соответствии с п.3 ст.39 Закона об АО размещение обществом акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, осуществляется в соответствии с правовыми актами Российской Федерации. В настоящее время единственным документом, регулирующим порядок размещения акций при реорганизации акционерных обществ и иных коммерческих организаций, являются Стандарты N 8.

В Стандартах N 8 названы следующие способы размещения акций при реорганизации.

Конвертация акций.

При конвертации акции присоединяемого акционерного общества конвертируются в акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение.

Особенностью процесса конвертации в акции при присоединении к акционерному обществу другого акционерного общества либо предприятий иных организационно - правовых форм является то, что конвертация осуществляется в акции следующих видов:

- приобретенные и (или) выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение;

- поступившие в распоряжение этого акционерного общества;

- дополнительные, выпущенные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение.

Следует обратить внимание, что конвертация в дополнительные акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, имеет отличный от общего порядок:

- государственная регистрация выпуска дополнительных акций акционерного общества, к которому осуществляется присоединение;

- размещение дополнительных акций, т.е. собственно конвертация в дополнительные акции акций присоединяемого акционерного общества, либо обмен долей участников присоединяемого товарищества или общества с ограниченной ответственностью, либо обмен паев членов присоединенного кооператива;

- регистрация отчета об итогах выпуска дополнительных акций;

- внесение изменений в устав акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, связанных с увеличением его уставного капитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций, увеличением числа размещенных акций и уменьшением числа объявленных акций соответствующих категорий (типов);

- внесение в государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации.

При таких видах реорганизации, как слияние, выделение или разделение, акции реорганизуемого общества конвертируются в акции общества, созданного в процессе реорганизации.

Обмен на акции.

Размещение акций путем обмена на них долей участников товарищества или ООО (ОДО) осуществляется при присоединении к акционерному обществу юридических лиц перечисленных организационно - правовых форм.

При таких видах реорганизации, как слияние, разделение, выделение, на акции акционерного общества, которое создается в процессе реорганизации, обмениваются соответственно доли участников товарищества или ООО (ОДО), паи членов кооператива, реорганизуемых названными способами.

Обмен на акции осуществляется также при преобразовании юридических лиц вышеназванных организационно - правовых форм в акционерное общество.

Приобретение акций.

Случаи приобретения акций при реорганизации юридических лиц в акционерное общество отличаются по составу субъектов, приобретающих акции:

- в случае когда акционерное общество создается путем выделения из коммерческой организации, его акции приобретаются этой коммерческой организацией (если она намеревается стать акционером выделенного акционерного общества) и (или) участниками этой коммерческой организации;

- приобретение акций акционерного общества может быть осуществлено также в случае, когда акционерное общество создается в результате преобразования в него государственного (муниципального) предприятия или его подразделения. В этом случае акции приобретаются субъектом РФ или муниципальным образованием;

- если акционерное общество создается путем преобразования в него индивидуального (семейного) частного предприятия либо предприятия, созданного хозяйственным товариществом и обществом, общественной религиозной организацией, объединением, благотворительным фондом, а также любого другого предприятия, не находящегося в государственной и муниципальной собственности, основанного на праве хозяйственного ведения, то акции такого акционерного общества приобретаются собственником реорганизуемого предприятия. Следует обратить внимание, что в соответствии с п.5 ст.6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" срок преобразования таких предприятий был установлен до 1 июля 1999 г.;

- если коммерческая организация реорганизуется путем преобразования в акционерное общество работников (народное предприятие), акции приобретаются возмездно работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами.

Следует обратить внимание, что п.1.5 Стандартов N 8 содержит прямой запрет на размещение облигаций вышеназванными способами. Это связано с тем, что участники реорганизуемых предприятий не могут превращаться в кредиторов предприятий, созданных при реорганизации. До вступления в силу изменений и дополнений в Закон об АО данный пункт Стандартов N 8 противоречил положениям Закона об АО. Сейчас этот пробел устранен. Новая редакция Закона об АО содержит указание на конвертацию акций АО только в акции, а не в какие-либо другие ценные бумаги.

В качестве меры по защите прав акционеров в Законе об АО предусмотрено право требовать выкупа акций в случае, если на общем собрании акционеры голосовали против принятия решения о реорганизации акционерного общества либо не принимали участия в голосовании по данному вопросу (п.1 ст.75). Следует также отметить, что таким же правом при решении вопросов о реорганизации общества обладают и акционеры - владельцы привилегированных акций, принимающие в общем собрании по вопросу реорганизации участие с правом голоса. Подробно процедура осуществления такого права изложена в статье "Выкуп акций" (см. "Экономико - правовой бюллетень" N 9 за 2001 г.).

Вместе с тем следует сказать, что вопрос о выкупе акций применительно к процессу реорганизации в действующем законодательстве до конца не урегулирован.

По Закону об АО (ст.ст.16 - 19) решение о реорганизации и об утверждении передаточного акта (разделительного баланса) принимается на общем собрании акционеров, которое по смыслу названных статей является единственным.

На практике данные вопросы решить на одном собрании не представляется возможным, так как процедура выкупа акций обществом, как и процедура удовлетворения прав кредиторов при реорганизации, осуществляется в определенные законом и достаточно длительные сроки.

Выкупленные у акционеров акции в соответствии с п.6 ст.76 Закона об АО погашаются при их выкупе, т.е. общее количество акций сокращается. Сокращение количества акций в соответствии с п.1 ст.29 названного Закона приводит к уменьшению уставного капитала общества. Решение об уменьшении уставного капитала принимается общим собранием акционеров.

В свою очередь изменение уставного капитала должно быть отражено в передаточном акте (разделительном балансе), который также должен быть утвержден на общем собрании акционеров. Таким образом, при проведении процедуры выкупа акций в процессе реорганизации между общим собранием, принимающим решение о реорганизации и выкупе акций, и общим собранием, на котором принимается решение об уменьшении уставного капитала и утверждается передаточный акт (разделительный баланс), должен быть временной перерыв.

Нормы о погашении собственных акций обществ, участвующих в реорганизации, нашли отражение в п.4 ст.16 и п.4 ст.17 новой редакции Закона об АО, посвященных слиянию и присоединению акционерных обществ.

В соответствии с п.6.8 Стандартов N 8 акции реорганизуемого акционерного общества, требование о выкупе которых предъявлено в соответствии с названными выше положениями действующего законодательства, не конвертируются. При этом следует учесть, что в случае, если требование о выкупе акций не было предъявлено в течение установленного для этого законодательством срока, т.е. в течение 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров, акции признаются конвертированными.

Процедура выкупа акций акционерами имеет ограничения в части количества выкупаемых акций. В соответствии с п.5 ст.76 Закона об АО общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Если количество акций, требование о выкупе которых заявлено, превышает количество акций, которое может быть выкуплено с учетом названного ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. В результате у акционеров могут остаться не выкупленные обществом акции, что соответственно влечет за собой вынужденное участие в реорганизации для ряда акционеров.

В соответствии с п.3 ст.18 новой редакции Закона об АО акционеры, которые голосовали против реорганизации или не принимали участия в голосовании о реорганизации общества, должны получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества. На первый взгляд, данные положения защищают права акционеров. Однако следует заметить, что осуществление данного права на практике вызовет еще большее количество вопросов, касающихся процедуры конвертации.

Во избежание возможных проблем обществам, принимающим решение о конвертации акций в процессе реорганизации, следует как можно подробнее определить данную процедуру, предусмотрев все варианты.

Кроме того, на основании вышеизложенного можно сделать вывод, что в настоящее время реорганизуемым обществам следует избегать процедуры выкупа акций у акционеров, так как ее осуществление влечет за собой дополнительный по отношению к самой реорганизации комплекс проблем.

Из анализа действующих до 1 января 2001 г. норм, а также новых норм Закона об АО можно сделать вывод о недействительности положений п.2 Указа N 1210 о том, что при слиянии и присоединении выкуп акций реорганизуемых обществ у акционеров, которые требуют их выкупа, осуществляется создаваемым или продолжающим существовать акционерным обществом с учетом соответствующих положений вышеназванного Закона. Во-первых, условия выкупа определяются обществом, которое после завершения реорганизации перестает существовать. В созданном в результате реорганизации обществе, естественно, условия выкупа будут совсем другими. Во-вторых, в соответствии с п.6 ст.76 акции, выкупленные обществом у акционеров, погашаются при их выкупе, что влечет за собой уменьшение уставного капитала и, таким образом, нарушает права уже новых акционеров общества.

В качестве дополнительных мер защиты прав акционеров, изложенных в Указе N 1210, можно использовать только положения п.1 названного документа, в соответствии с которым условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Права владельцев акций одного типа, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными.

Общества с ограниченной ответственностью

Наряду с Законом об АО Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) наиболее подробно регулирует вопросы, связанные с проведением реорганизации обществ с ограниченной ответственностью. Как уже было отмечено, действующее законодательство о юридических лицах такой формы собственности прямо не предусматривает возможность смешанной реорганизации. Однако косвенные указания на возможность такой реорганизации также содержатся в Стандартах N 8.

Материальной основой деятельности ООО является его имущество, и прежде всего уставный капитал, сформированный за счет вкладов участников общества.

Уставный капитал служит гарантией защиты интересов кредиторов общества в случае его банкротства или ликвидации, поэтому минимальный размер уставного капитала ООО установлен законодательно. Согласно п.1 ст.14 Закона об ООО уставный капитал общества должен быть не менее 100 МРОТ, установленного на дату представления документов для регистрации общества.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников, его размер и номинальная стоимость определяются в рублях. Статья 14 Закона об ООО в качестве императивной нормы устанавливает, что размер доли участника должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и размера уставного капитала общества. Это соотношение (размер доли) может определяться в процентах или в виде дроби.

Если номинальная стоимость доли участника в уставном капитале, оплаченная неденежным вкладом, составляет более 200 МРОТ на дату регистрации общества или на дату представления на регистрацию документов для внесения в них изменений, этот вклад оценивается независимым оценщиком. При этом независимый оценщик несет вместе с участниками общества субсидиарную ответственность по долгам общества в течение трех лет со дня регистрации документов в пределах суммы завышения стоимости неденежного вклада.

Закон об ООО предусматривает следующие этапы реорганизации, связанные с перераспределением участия в обществе.

Слияние обществ.

Принятие решения о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, общими собраниями участников каждого общества. Договор о слиянии является учредительным документом ООО. Он должен удовлетворять всем требованиям, предъявляемым к учредительному договору действующим законодательством. В соответствии со ст.12 Закона об ООО учредительным договором определяются состав учредителей (участников) ООО, размер уставного капитала и размер доли каждого из учредителей (участников), размер и состав вкладов, а также другие вопросы.

Присоединение общества.

1. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации и об утверждении договора о присоединении, в котором закреплено изменение состава участников и определены размеры их долей.

2. Совместное собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размера их долей, иные изменения, предусмотренные договором о присоединении. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

Разделение общества.

1. Принятие общим собранием общества, реорганизуемого в форме разделения, решения о такой реорганизации, о порядке и условиях разделения общества, о создании новых обществ.

2. Подписание участниками каждого общества, создаваемого в результате разделения, учредительного договора.

Выделение общества.

1. Принятие общим собранием участников общества, реорганизуемого в форме выделения, решения о реорганизации, о порядке и условиях выделения, о создании нового общества (новых обществ), а также внесение в учредительные документы общества, реорганизуемого в форме выделения, изменений, связанных с изменением состава участников общества, определением размера их долей, и иных изменений.

2. Подписание участниками выделяемого общества учредительного договора.

В случае если единственным участником выделяемого общества является реорганизуемое общество, учредительный договор не составляется, а все вопросы решаются на общем собрании участников реорганизуемого общества.

Преобразование общества.

Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о реорганизации, о порядке и условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива.

Товарищества

В настоящее время гражданским законодательством определены две формы хозяйственных товариществ - полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества). Участники полного товарищества (полные товарищи) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст.69 ГК РФ). Участниками коммандитных товариществ, кроме полных товарищей, являются и вкладчики, которые не участвуют в управлении делами товарищества и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Полными товарищами могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Вкладчиками могут быть граждане и юридические лица.

Основным документом, определяющим деятельность хозяйственных товариществ, является учредительный договор. Следует отметить, что его подписывают только полные товарищи. Вкладчики оформляют свои отношения с товариществом свидетельством о внесении вклада.

Особенностью деятельности полного товарищества является отсутствие специальных органов управления, так как решения принимаются по согласию всех участников. Количество участников полного товарищества обычно ограничено, что объясняется необходимостью большой степени доверия участников друг к другу. В товариществе на вере минимальное число участников - двое, из которых один является полным товарищем, а другой - вкладчиком.

В отличие от хозяйственного общества хозяйственное товарищество представляет собой не объединение капиталов, а объединение лиц. Складочный капитал хозяйственного товарищества необходим только для начала его деятельности.

Минимальный размер складочного капитала, определенный Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (утвержден Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482), составляет 100-кратный размер минимальной месячной оплаты труда, установленный законодательством на дату представления учредительных документов на регистрацию.

Следует отметить, что размер складочного капитала играет немаловажную роль при распределении прибыли между участниками товарищества. В соответствии с п.2 ст.74 ГК РФ полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками в случае, если размер чистых активов товарищества станет меньше размера его складочного капитала. Ограничение сохраняется до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

В соответствии со ст.81 ГК РФ полное товарищество, в котором остался единственный участник, может быть преобразовано в хозяйственное общество (т.е. в АО или ООО). В этом случае в соответствии с п.1.3.2 Стандартов N 8 производится обмен доли единственного участника полного товарищества на акции акционерного общества.

В случае участия полного товарищества в других видах реорганизации изменение вида участия в новом юридическом лице также производится путем обмена долей участника преобразуемого товарищества на акции акционерного общества, доли ООО, паи кооператива.

Решение о реорганизации принимается по соглашению всех участников товарищества.

Производственный кооператив

В настоящее время основные положения о деятельности производственных кооперативов содержатся в ст.ст.107 - 112 ГК РФ и в Федеральном законе от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах".

В производственный кооператив добровольно на основе членства объединяются граждане для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст.107 ГК РФ). В соответствии с законом и учредительными документами в производственном кооперативе могут принимать участие и юридические лица.

Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты гражданских прав.

Оценка паевого взноса проводится при образовании кооператива по взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов - комиссией, назначаемой правлением кооператива. Оценка паевого взноса, превышающего 250 МРОТ, должна быть произведена независимым оценщиком.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, в котором определяются размеры паевых взносов членов кооператива. Число членов кооператива не может быть менее пяти.

Число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.

Решение о реорганизации кооператива является исключительной компетенцией общего собрания.

Решения о реорганизации (за исключением преобразования в хозяйственное товарищество или общество) принимаются тремя четвертями голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива. Решение о преобразовании кооператива в хозяйственное товарищество или общество принимается по единогласному решению членов кооператива.

В соответствии с п.2 ст.112 ГК РФ производственный кооператив по единогласному решению всех его членов может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество. В этом случае паи членов производственного кооператива обмениваются на акции акционерного общества, доли участников товарищества или ООО.

Общие вопросы, связанные с формированием

уставного (складочного) капитала, паевого фонда

Статья 15 Закона об АО в новой редакции дополнена положением, уточняющим порядок формирования имущества акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации. При формировании имущества такого акционерного общества используется только имущество реорганизуемых обществ, никакие другие источники не могут быть использованы.

Данное положение развито в п.1.6 Стандартов N 8, где перечисляются источники увеличения уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда) реорганизуемых организаций:

- средства, полученные участвующими в реорганизации юридическими лицами от продажи своих ценных бумаг сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода);

- остатки фондов специального назначения по итогам предыдущего года (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы) участвующих в реорганизации юридических лиц;

- нераспределенная прибыль участвующих в реорганизации юридических лиц;

- средства от переоценки основных фондов участвующих в реорганизации юридических лиц.

Уставный капитал (складочный капитал, паевой фонд) организации, реорганизуемой путем выделения, может быть в результате такого выделения уменьшен, в том числе на сумму, меньшую, чем уставный капитал акционерного общества, создаваемого в результате такого выделения. Уставный капитал акционерного общества, создаваемого в процессе выделения, может быть сформирован за счет уменьшения уставного капитала, реорганизуемого путем выделения и (или) за счет перечисленных выше источников. При этом следует учитывать, что уставный капитал коммерческой организации, реорганизованной путем выделения, не должен превысить стоимость ее чистых активов.

Аналогичные требования предъявляются к уставному капиталу коммерческих организаций, создаваемых путем разделения, выделения и преобразования, а также коммерческой организации, к которой осуществляется присоединение.

Изменение уставного капитала при реорганизации вызвало некоторые вопросы у предпринимателей, которые стали предметом рассмотрения в Верховном Суде РФ. В результате в Решении Верховного Суда РФ от 14 апреля 2000 г. N ГКПИ 00-293 были сделаны следующие выводы.

Общество с ограниченной ответственностью при преобразовании в акционерное общество должно руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса РФ, а также Закона об ООО, Закона об АО, Закона о рынке ценных бумаг. В соответствии с п.2 ст.92 ГК РФ, п.1 ст.56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество с ограниченной ответственностью может быть преобразовано в акционерное общество. При преобразовании изменяется организационная форма общества, в результате которого возникает юридическое лицо другого вида.

Согласно п.2 ст.56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества.

Вопросы, связанные с увеличением уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов участников, регулируются ст.19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, в частности решением общего собрания участников общества должна определяться общая стоимость дополнительных вкладов, а также единое для всех участников соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли.

Увеличение уставного капитала общества влечет изменения в учредительных документах общества, которые наряду с документами, подтверждающими внесение дополнительных вкладов участниками общества, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц.

Поскольку Законом об ООО регламентированы порядок и сроки увеличения уставного капитала определенным способом, содержащееся в п.1.6 Стандартов N 8 указание о возможных источниках превышения уставного капитала акционерного общества, созданного в результате преобразования, не противоречит действующему законодательству.

Общий порядок размещения

эмиссионных ценных бумаг (акций)

При участии в реорганизации коммерческих организаций, выпускающих эмиссионные ценные бумаги (акции, облигации), следует обратить внимание на особые процедуры, сопровождающие их выпуск в процессе реорганизации. Напомним, что основными правоустанавливающими документами в этой сфере являются Закон о рынке ценных бумаг, а также Стандарты N 8.

В соответствии со ст.24 Закона о рынке ценных бумаг размещение эмиссионных ценных бумаг может быть осуществлено только после регистрации их выпуска.

Порядок действий коммерческой организации по выпуску эмиссионных ценных бумаг подробно изложен в Стандартах N 8.

Первым этапом является принятие решения о выпуске ценных бумаг. Определение органа юридического лица, осуществляющего принятие данного решения, производится на основании нормативных актов, регулирующих деятельность юридических лиц конкретных организационно - правовых форм.

Так, в соответствии со ст.47 Закона об АО вопрос о размещении акций, в том числе и дополнительных, при реорганизации решается общим собранием акционеров (дополнительных - советом директоров, если это предусмотрено уставом общества). В соответствии со ст.ст.33, 65 Закона об АО вопрос о размещении обществом облигаций и иных ценных бумаг решается советом директоров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Вместе с тем следует иметь в виду, что вопросы о размещении ценных бумаг применительно к процессу реорганизации в качестве составляющих всего комплекса вопросов о реорганизации, как правило, определяются общим собранием реорганизуемого общества либо создаваемого в процессе реорганизации общества.

Решение о размещении облигаций и иных ценных бумаг в обществе с ограниченной ответственностью принимается исключительно общим собранием участников общества (п.2 ст.33 Закона об ООО).

В соответствии с п.2.2 Стандартов N 8 решение о выпуске ценных бумаг коммерческой организации утверждается:

- при присоединении - на основании и в соответствии с решением об увеличении уставного капитала организации путем размещения дополнительных акций и договором о присоединении;

- при создании организации в результате слияния - на основании и в соответствии с договором о слиянии;

- при создании организации в результате разделения - на основании и в соответствии с решением о разделении;

- при создании организации в результате выделения - на основании и в соответствии с решением о выделении;

- при создании организации в результате преобразования (за исключением преобразования в акционерное общество работников (народное предприятие) - на основании и в соответствии с решением о преобразовании.

Форма решения о выпуске ценных бумаг определена Приложением 3 к Стандартам N 8. В решении о выпуске ценных бумаг должны быть указаны все основные сведения, указание на которые содержится в п.п.2.4 - 2.6 Стандартов N 8.

Вторым этапом является подготовка к регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг. Следует отметить, что данный этап обязателен только в случае размещения ценных бумаг при условии, что число приобретателей ценных бумаг одного выпуска превышает 500 и (или) номинальная стоимость ценных бумаг одного выпуска превышает 50 тыс. МРОТ.

Проспект эмиссии имеет определенную форму, соответствующую Приложению 4 к Стандартам N 8 и решению о выпуске ценных бумаг.

Утверждение проспекта эмиссии осуществляется органом коммерческой организации, уполномоченным нормативными актами на принятие решения о размещении данного вида ценных бумаг.

Третьим этапом является собственно государственная регистрация выпуска ценных бумаг и решения о выпуске ценных бумаг (а в случаях, установленных законодательством, - и их проспекта эмиссии) (п.5.11 Стандартов N 8). Перечень документов, предоставляемых на регистрацию, определен п.4 Стандартов N 8. При составлении списка документов, необходимых для регистрации, следует обратить внимание на случаи, когда предоставляются дополнительные документы (см. п.п.4.4 - 4.13 Стандартов N 8).

В результате государственной регистрации выпуска ценных бумаг заявитель получает следующие документы:

- один (либо два) экземпляр решения о выпуске ценных бумаг с отметками о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг;

- один экземпляр проспекта эмиссии ценных бумаг с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг (в случае регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг);

- уведомление регистрирующего органа о государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Перечень органов, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг на территории Российской Федерации, в настоящее время утвержден Распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 28 мая 1997 г. N 268-р.

Стандарты N 8 указывают на особенности государственной регистрации выпуска ценных бумаг при различных видах реорганизации. Например, при присоединении и выделении государственная регистрация выпуска акций осуществляется после регистрации отчета об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков акций и внесения соответствующих изменений в устав акционерного общества (п.5.1 Стандартов N 8).

Ограничения распространяются на одновременную государственную регистрацию двух и более выпусков обыкновенных (привилегированных) акций одного типа, двух и более выпусков облигаций одной серии. Такая регистрация запрещена п.5.2 Стандартов N 8. Исключение составляют случаи, когда при выделении акционерного общества и преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие) акции размещаются двумя способами - путем конвертации (или обмена) и приобретения, а в случаях слияния или присоединения - при размещении выпусков акций среди участников разных коммерческих организаций, участвующих в реорганизации.

В соответствии с п.5.3 Стандартов N 8 не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска облигаций, сумма номинальных стоимостей которых в соответствии с суммой номинальных стоимостей всех непогашенных облигаций эмитента превышает размер его уставного капитала и величину обеспечения, предоставленного ему третьими лицами.

При размещении ценных бумаг в процессе реорганизации коммерческих организаций особое значение имеет момент, с которого эмиссионные ценные бумаги считаются размещенными (т.е. конвертированными, обмененными либо приобретенными в зависимости от вида коммерческой организации и вида реорганизации).

По общему правилу моментом размещения (обмена, конвертации, приобретения) считается момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в процессе реорганизации.

Исключение составляет случай присоединения, когда моментом размещения считается момент внесения в реестр записи о прекращении присоединяемой коммерческой организации (п.6.1 Стандартов N 8).

Четвертым этапом размещения ценных бумаг в процессе реорганизации является регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Во всех случаях, кроме присоединения, регистрация отчета осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг.

В случае реорганизации в виде присоединения отчет об итогах выпуска ценных бумаг представляется в регистрирующий орган не позднее 30 дней с момента внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации.

Форма отчета об итогах выпуска ценных бумаг регламентируется Приложением 4 к Стандартам N 8. Данный документ должен быть утвержден уполномоченным на такие действия органом коммерческой организации.

Смешанная реорганизация

Анализ Закона об АО и Закона об ООО позволяет сделать вывод, что названные нормативные акты не предусматривают возможности смешанной реорганизации.

Так, в ст.ст.15 - 19 Закона об АО, посвященных отдельным видам реорганизации акционерных обществ, речь идет только об обществах. В контексте данного Закона термин "общество" подразумевает только акционерное общество.

Кроме того, на возможность образования в результате реорганизации акционерных обществ только организаций таких же организационно - правовых форм указывает положение о конвертации акций каждого реорганизуемого общества в акции нового общества (например, при слиянии, присоединении).

Аналогичные положения содержатся и в Законе об ООО, в котором при рассмотрении различных видов реорганизации ООО также используется только термин "общество", под которым подразумевается только общество с ограниченной ответственностью.

Однако прямого запрета на проведение смешанной реорганизации действующее законодательство не содержит.

Косвенно указывают на возможность смешанной реорганизации Стандарты N 8, согласно которым размещение ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций может осуществляться путем обмена на акции акционерного общества долей участников присоединенного к нему товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев присоединенного к нему кооператива; обмена на акции акционерного общества, созданного в результате слияния, выделения или разделения, долей участников товарищества или ООО (ОДО), паев членов кооператива, реорганизованных путем такого слияния, выделения или разделения (п.1.3.1 Стандартов 8).

При проведении смешанной реорганизации следует учитывать нормы законодательства, регулирующие деятельность юридических лиц тех организационно - правовых форм, которые принимают участие в реорганизации. Например, состав участников предприятий различных организационно - правовых форм имеет количественные ограничения. Так, число участников открытого акционерного общества не ограничено, а закрытого не должно превышать 50. В обществе с ограниченной ответственностью число участников не должно превышать 50, а число членов производственного кооператива должно быть не менее 5.

Действующее законодательство предъявляет определенные требования и к составу участников реорганизуемых субъектов. Так, в соответствии с п.6 ст.98 ГК РФ, п.2 ст.10 Закона об АО единственным акционером акционерного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Подобное требование установлено для общества с ограниченной ответственностью (п.2 ст.7 Закона об ООО).

Статьей 7 Закона о производственных кооперативах установлено, что число членов кооператива, внесших паевой взнос, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.

Решение проблем управления

реорганизованными предприятиями

Создаваемым в процессе реорганизации коммерческим организациям в числе многих вопросов приходится решать и вопрос об избрании органов управления. Следует сказать, что решение данного вопроса зависит не только от организационно - правовой формы создаваемого предприятия, но в большей степени от вида реорганизации.

Рассмотрим данную проблему на примере реорганизации акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.

Необходимо обратить внимание на тот факт, что с 1 января 2002 г. Закон об АО начнет действовать в новой редакции, в которой устранены многочисленные пробелы законодательства об акционерных обществах, связанные в том числе и с решением вопроса об избрании органов управления образующимися в результате реорганизации обществами (например, при выделении).

В соответствии с п.3 ст.16 Закона об АО образование органов общества, возникающего при слиянии, проводится на совместном общем собрании акционеров общества, участвующих в слиянии. Порядок голосования в таком случае может быть определен договором о слиянии обществ.

При присоединении общества вопрос об органах управления общества решается на общем собрании акционеров присоединяемого общества и общества, к которому осуществляется присоединение (п.3 ст.17 Закона об АО).

В соответствии с п.3 ст.18 Закона об АО общее собрание акционеров каждого вновь создаваемого при разделении общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Следует иметь в виду, что в Законе об АО прежней редакции было указано, что на общем собрании каждого вновь создаваемого общества избирается только совет директоров.

При реорганизации в форме выделения вопрос об органах управления обществом решается на общем собрании каждого вновь создаваемого общества. Исключение составляет случай, когда единственным акционером создаваемого в процессе выделения общества является реорганизуемое общество. Тогда вопрос об органах управления выделенного общества решается в числе других вопросов на общем собрании реорганизуемого общества. Следует обратить внимание, что данные положения являются новыми и начнут действовать с 1 января 2002 г.

В случае реорганизации в форме преобразования участники создаваемого нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении учредительных документов нового общества и избрании (назначении) органов управления в соответствии с требованиями федеральных законов об этих организациях.

Законодательство об обществах с ограниченной ответственностью следует той же логике. Для процедур объединения (слияния, присоединения) вопрос об органах управления создаваемых в процессе реорганизации обществ решается на их совместном собрании (ст.ст.52, 53 Закона об ООО).

При разделяющих процедурах (выделении, разделении), а также в случае преобразования вопрос об органах управления решается самостоятельно участниками вновь создаваемых обществ.

БУХГАЛТЕРСКИЕ И НАЛОГОВЫЕ АСПЕКТЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ

Планирование деятельности при осуществлении реорганизации имеет исключительно важное значение, так как тщательно подготовленная и продуманная процедура реорганизации должна исключить возможные учетные, налоговые и финансовые проблемы у реорганизуемого юридического лица.

Любая реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение или преобразование) юридического лица основана на принципе универсального (без каких-либо изъятий и исключений) правопреемства. Это означает переход всего имущества (имущественных прав) и финансовых обязательств от реорганизуемого лица к правопреемнику или правопреемникам по установленному законодательством порядку (ст.58 ГК РФ).

В настоящее время в Минфине России разрабатывается проект ПБУ "Информация о реорганизации и ликвидации юридических лиц".

Передаточный акт и разделительный баланс

При всех формах реорганизации права и обязанности реорганизуемого общества переходят к реорганизованному обществу в соответствии с разделительным балансом или передаточным актом, которые должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п.1 ст.59 ГК РФ).

Форма проведения реорганизации определяет порядок ее проведения и состав оформляемой документации, что наглядно видно из таблицы, приведенной на с. 41.

     
   ——————————T————————————T——————T—————T—————————T——————————————————¬
   |Форма    |Формула про—|Пере— |Раз— |Договоры,|Завершение госу—  |
   |проведе— |ведения ре— |даточ—|дели—|оформляе—|дарственной ре—   |
   |ния реор—|организации |ный   |тель—|мые на   |гистрации (ст.16  |
   |ганизации|I, II, III —|акт   |ный  |основании|Федерального зако—|
   |(пункты  |предприятия)|      |ба—  |реоргани—|на от 08.08.2001  |
   |ст.58    |            |      |ланс |зации    |N 129—ФЗ "О госу— |
   |ГК РФ)   |            |      |     |         |дарственной реги— |
   |         |            |      |     |         |страции юридичес— |
   |         |            |      |     |         |ких лиц"          |
   +—————————+————————————+——————+—————+—————————+——————————————————+
   |Слияние  |I + II = III|Обяза—|Нет  |Договор о|Госрегистрация    |
   |(п.1)    |(передача   |телен |     |слиянии  |вновь возникшего  |
   |         |всех прав и |для   |     |         |юридического лица |
   |         |обязанностей|каждой|     |         |(III) и прекраще— |
   |         |новому юри— |ликви—|     |         |ние деятельности  |
   |         |дическому   |дируе—|     |         |лиц, реорганизо—  |
   |         |лицу)       |мой   |     |         |ванных в форме    |
   |         |            |орга— |     |         |слияния (I, II)   |
   |         |            |низа— |     |         |                  |
   |         |            |ции   |     |         |                  |
   +—————————+————————————+——————+—————+—————————+——————————————————+
   |Присоеди—|I + II = I  |Обяза—|Нет  |Договор о|Внесение в Госуда—|
   |нение    |(передача   |телен |     |присоеди—|рственный реестр  |
   |(п.2)    |прав и обя— |для   |     |нении    |записи о прекраще—|
   |         |занностей   |каждой|     |         |нии деятельности  |
   |         |присоединяе—|присо—|     |         |присоединенного   |
   |         |мого юриди— |единя—|     |         |юридического лица |
   |         |ческого     |емой  |     |         |(II)              |
   |         |лица)       |орга— |     |         |                  |
   |         |            |низа— |     |         |                  |
   |         |            |ции   |     |         |                  |
   +—————————+————————————+——————+—————+—————————+——————————————————+
   |Разделе— |I = II + III|Нет   |Обя— |Решение о|Госрегистрация    |
   |ние      |(передача   |      |зате—|разделе— |вновь возникших   |
   |(п.3)    |прав и обя— |      |лен  |нии юри— |юридических лиц   |
   |         |занностей   |      |     |дического|(II, III) и пре—  |
   |         |новым юриди—|      |     |лица     |кращение деятель— |
   |         |ческим лицам|      |     |         |ности лица, реор— |
   |         |с ликвидаци—|      |     |         |ганизованного в   |
   |         |ей разделяе—|      |     |         |форме разделения  |
   |         |мого юриди— |      |     |         |(I)               |
   |         |ческого     |      |     |         |                  |
   |         |лица)       |      |     |         |                  |
   +—————————+————————————+——————+—————+—————————+——————————————————+
   |Выделение|I = I + II  |Обяза—|Обя— |Решение о|Госрегистрация    |
   |(п.4)    |(создание   |телен |зате—|выделении|вновь возникшего  |
   |         |нового юри— |для   |лен  |         |юридического лица |
   |         |дического   |орга— |     |         |(II)              |
   |         |лица с пере—|низа— |     |         |                  |
   |         |дачей ему   |ции,  |     |         |                  |
   |         |части прав и|созда—|     |         |                  |
   |         |обязаннос—  |ющей  |     |         |                  |
   |         |тей, но без |новое |     |         |                  |
   |         |прекращения |выде— |     |         |                  |
   |         |деятельности|ляемое|     |         |                  |
   |         |прежнего    |юриди—|     |         |                  |
   |         |юридического|ческое|     |         |                  |
   |         |лица)       |лицо  |     |         |                  |
   +—————————+————————————+——————+—————+—————————+——————————————————+
   |Преобра— |I = I *     |Обяза—|Нет  |Решение о|Госрегистрация    |
   |зование  |(изменение  |телен |     |преобра— |вновь возникшего  |
   |(п.5)    |статуса юри—|для   |     |зовании  |юридического лица |
   |         |дического   |преоб—|     |         |(I *) и прекраще— |
   |         |лица с пере—|разую—|     |         |ние деятельности  |
   |         |ходом к нему|щейся |     |         |преобразованного  |
   |         |всех прав и |орга— |     |         |юридического лица |
   |         |обязаннос—  |низа— |     |         |(I)               |
   |         |тей)        |ции   |     |         |                  |
   L—————————+————————————+——————+—————+—————————+———————————————————
   

Форма разделительного баланса законодательством не предусмотрена. Для его составления может использоваться форма бухгалтерского баланса, утвержденная Приказом Минфина России от 13 января 2000 г. N 4н "О формах бухгалтерской отчетности организаций". Разделительный баланс должен состоять из общего баланса реорганизуемого юридического лица и баланса нового (новых) юридических лиц (см. Указания о бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, утвержденные Приказом Минфина России от 28 июля 1995 г. N 81; далее - Приказ Минфина России N 81).

Типовая унифицированная форма передаточного акта также не установлена. Реорганизуемое юридическое лицо может составлять передаточный акт в произвольной форме с учетом требований, предъявляемых к оформлению первичных учетных документов согласно ст.9 Закона о бухгалтерском учете в части обязательных реквизитов.

В передаточном акте должны быть, в частности, указаны:

а) наименование документа;

б) дата составления;

в) наименование организации, от имени которой составлен документ;

г) содержание хозяйственной операции (передача конкретных прав и обязанностей в ходе реорганизации);

д) измерители хозяйственных операций в натуральном и денежном выражении (следует указать количество передаваемого в ходе реорганизации имущества и обязательств, дать их подробное описание и денежную оценку);

е) наименование должностей лиц, ответственных за реорганизацию и за ее документальное оформление;

ж) личные подписи указанных лиц.

На практике объективно существует разрыв между датой принятия решения о реорганизации учредителями (участниками) юридического лица или органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами в соответствии с п.1 ст.57 ГК РФ, и:

- датой государственной регистрации вновь созданных юридических лиц (при реорганизации в любой форме, кроме присоединения)

или

- датой внесения в Единый государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (при реорганизации в форме присоединения) в соответствии с п.4 ст.57 ГК РФ.

Передаточный акт и (или) разделительный баланс, составленные на дату принятия решения о реорганизации, утверждаются учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица. Затем они представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (п.2 ст.59 ГК РФ).

На подготовку и согласование учредительных документов может потребоваться значительное время, не ограничиваемое законодательством. Кроме того, государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п.1 ст.8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц").

Следовательно, с момента составления передаточного акта и (или) разделительного баланса в первоначальном варианте до даты государственной регистрации проходит время, в течение которого реорганизуемое предприятие может отгружать продукцию или получать оплату по ранее заключенным договорам, проводить необходимые расчетные операции с сотрудниками и подотчетными лицами и т.п. Естественно, на дату государственной регистрации изменится и баланс реорганизуемого предприятия, что должно найти отражение в окончательном варианте передаточного акта и (или) разделительного баланса.

Представляется логичным, что в дополнение к этим документам будут составлены специальный акт (или справка), разъясняющий причины изменений тех или иных показателей, а также положения по внесению изменений в состав передаваемого (разделяемого) имущества и обязательств (если это требуется). Однако статус такого документа в настоящее время законодательно не определен.

Инвентаризация имущества

Показатели передаточного акта и разделительного баланса должны быть подтверждены результатами проведенной инвентаризации имущества.

Инвентаризация в процессе реорганизации является условием достоверности отражения в учете переходящего к правопреемнику имущества, имущественных прав и финансовых обязательств и носит обязательный характер в соответствии с п.2 ст.12 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете):

- при преобразовании государственного или муниципального унитарного предприятия;

- при реорганизации или ликвидации организации.

При реорганизации предприятия проводится полная и сплошная инвентаризация имущества и финансовых обязательств реорганизуемого предприятия на основе Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом Минфина России от 13 июня 1995 г. N 49.

Так как в состав документов по реорганизации входит бухгалтерская отчетность, составляемая на последнюю отчетную дату (или дату реорганизации), целесообразно приурочить и проведение инвентаризации, и реорганизацию юридического лица к концу определенного отчетного периода (квартала, года) (см. Приказ Минфина России N 81).

Результаты инвентаризации оформляются с использованием типовых форм первичной учетной документации, утвержденных Постановлением Госкомстата России от 18 августа 1998 г. N 88.

Высший орган управления юридического лица, приняв решение о реорганизации, издает приказ на бланке типовой формы N ИНВ-22 и регистрирует его в Журнале учета и контроля за выполнением приказов (форма N ИНВ-23). Приказ содержит указание о причине и сроках проведения инвентаризации, составе инвентаризационной комиссии (на небольшом предприятии эту работу может осуществлять ревизионная комиссия), перечне объектов, подлежащих инвентаризации, и другие необходимые сведения.

По каждому виду имущества и обязательств оформляются отдельные унифицированные формы:

- по основным средствам - форма N ИНВ-1;

- по нематериальным активам - форма N ИНВ-1а;

- по товарно - материальным ценностям - форма N ИНВ-3;

- по расходам будущих периодов - форма N ИНВ-11 и т.д.

При выявлении отклонений учетных данных от фактических по каждому виду имущества и обязательств составляются сличительные ведомости (формы N N ИНВ-18, ИНВ-19) и оформляется сводная Ведомость учета результатов, выявленных инвентаризацией (форма N ИНВ-26).

На ценности, не принадлежащие организации, но числящиеся в бухгалтерском учете (находящиеся на ответственном хранении, арендованные, полученные для переработки), составляются отдельные сличительные ведомости. То есть инвентаризации подлежат также имущество и обязательства, отражаемые на забалансовых счетах учета, в том числе бланки строгой отчетности.

Выявленные при инвентаризации расхождения между фактическим наличием имущества и учетными данными отражаются на счетах бухгалтерского учета на основании п.3 ст.12 Закона о бухгалтерском учете следующим образом.

1. Излишек имущества приходуется, и соответствующая сумма зачисляется на финансовые результаты организации проводкой:

Д-т счета 10 (41, 50 и др.) К-т счета 91-1

- в составе прочих доходов отражены материалы, товары, денежные средства и другие ценности, ранее не учтенные на счетах бухгалтерского учета и обнаруженные при инвентаризации.

2. Недостача имущества и его порча, независимо от последующего отнесения на счета издержек производства или на виновных лиц, сначала фиксируются проводкой:

Д-т счета 94 К-т счета 10 (41, 50 и др.)

- выявлена недостача материалов, товаров, денежных средств и др. при проведении инвентаризации.

При выявлении недостачи амортизируемого имущества (например, основного средства) требуется выполнить две взаимосвязанные проводки:

Д-т счета 02 К-т счета 01 - списана сумма амортизации по недостающему объекту основных средств (для выявления его остаточной стоимости)

и одновременно

Д-т счета 94 К-т счета 01 - отражена недостача объекта основных средств по остаточной стоимости, выявленная при инвентаризации.

3. Далее возможны два варианта списания недостачи.

3а. Списание недостачи в пределах норм естественной убыли на издержки производства или обращения оформляется проводкой:

Д-т счета 20 (44) К-т счета 94

- списана недостача в пределах норм естественной убыли.

3б. Списание недостачи сверх норм естественной убыли на виновных лиц оформляется проводкой:

Д-т счета 73 К-т счета 94 - списана недостача сверх норм естественной убыли за счет виновного лица.

Следует помнить, что недостачи товарно - материальных ценностей фиксируются по фактической себестоимости, недостающие (похищенные) основные ценности - по остаточной стоимости, частично испорченные ценности - по сумме определившихся потерь. Размер ущерба, предъявляемый к взысканию с виновных лиц, определяется с учетом рыночной цены недостающих ценностей в соответствии со ст.40 НК РФ.

При обнаружении в ходе инвентаризации недостачи имущества, приобретенного с налогом на добавленную стоимость, требуется восстановить относящийся к этому имуществу НДС проводкой:

Д-т счета 94 К-т счета 19 - по результатам инвентаризации восстановлен НДС, относящийся к утраченному (похищенному) имуществу, ранее не предъявленный в качестве налогового вычета.

Если НДС по имуществу, оказавшемуся в недостаче, уже отнесен на расчеты с бюджетом (т.е. списан в качестве налогового вычета проводкой Д-т счета 68 К-т счета 19 и сдана налоговая декларация по НДС), то исправления можно внести следующими проводками:

Д-т счета 68 К-т счета 19 - сторнирован НДС, относящийся к имуществу, оказавшемуся в недостаче, которая зафиксирована при инвентаризации;

Д-т счета 94 К-т счета 19 - по результатам инвентаризации восстановлен НДС, относящийся к утраченному (похищенному) имуществу, ранее предъявленный в качестве налогового вычета.

Если в ходе инвентаризации выявляются ошибки при начислении налогов, то исправления вносятся в налоговые расчеты. Кроме того, проводя инвентаризацию предприятия перед его реорганизацией, следует выявить наличие и состояние всех инвентарных карточек, инвентарных книг, описей, ведомостей, накопительных регистров аналитического учета, а также технических паспортов или другой технической документации. При отсутствии каких-либо документов необходимо обеспечить их получение или оформление.

В результате работы инвентаризационной комиссии высший орган управления юридического лица должен сформировать бухгалтерскую документацию, учетные данные которой полностью соответствуют фактическому наличию имущества и обязательств на дату реорганизации.

Особенности налогообложения при реорганизации

Для реорганизуемого юридического лица - налогоплательщика и его преемников Налоговым кодексом РФ предусмотрен порядок взаимоотношений с налоговыми органами в период реорганизации.

Налогоплательщик, принявший решение о реорганизации, обязан письменно в срок не позднее трех дней с момента объявления о реорганизации сообщить об этом решении в налоговый орган по месту учета (п.2 ст.23 НК РФ).

В соответствии с Методическими указаниями для налоговых органов по вопросам осуществления процедуры снятия с учета налогоплательщика - организации, созданной в соответствии с законодательством Российской Федерации (Письмо МНС России от 31 декабря 1998 г. N ВП-6-12/932@), проинформированный о реорганизации налоговый орган проводит выездную и камеральную проверки.

Выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией, может проводиться независимо от времени проведения предыдущей проверки (на случаи реорганизации не распространяются ограничения, предусмотренные ст.89 НК РФ, предполагающие проведение не более двух выездных налоговых проверок в год).

Кроме того, по общему правилу налоговой проверкой может быть охвачено только три календарных года деятельности налогоплательщика (ст.87 НК РФ). Но если выездная налоговая проверка связана с реорганизацией предприятия, то налогоплательщик должен быть готов к повторной выездной налоговой проверке за уже проверенный налоговый период.

Результаты проведенной проверки наряду с данными, подтвержденными инвентаризацией, также должны найти отражение в передаточном акте и (или) разделительном балансе.

Создаваемое в результате реорганизации юридическое лицо с момента государственной регистрации наделяется имуществом и обязательствами, которые в качестве вступительного сальдо переносятся из передаточного акта (разделительного баланса) реорганизованного юридического лица. С момента создания новое юридическое лицо, получив гражданскую правоспособность, ведет бухгалтерский и налоговый учет, выполняет обязанности налогоплательщика и налогового агента в соответствии со ст.ст.19 и 24 НК РФ.

Юридическое лицо (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) считается реорганизованным и передавшим на основании принципа правопреемства свои права и обязанности с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п.4 ст.57 ГК РФ). До момента регистрации правопреемника реорганизуемое юридическое лицо также обязано вести бухгалтерский и налоговый учет, выполнять обязанности налогоплательщика и налогового агента в соответствии со ст.ст.19 и 24 НК РФ.

Дата реорганизации является последним днем существования реорганизуемого предприятия и первым днем деятельности его правопреемника.

Следует обратить внимание на принцип непрерывности и преемственности бухгалтерского и налогового учета предприятий, участвующих в процессе реорганизации, а также на необходимость достоверного, полного и систематизированного отражения всех хозяйственных операций юридического лица.

При разработке своей учетной политики правопреемнику рекомендуется учитывать положения действовавшего приказа об учетной политике реорганизованного предприятия.

Важным является то, что обязанность по уплате налогов и сборов при реорганизации юридического лица возлагается на его правопреемника независимо от того, были ли известны ему до завершения реорганизации факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате налогов и сборов (п.п.1 и 2 ст.50 НК РФ). Принцип универсального правопреемства при расчетах с бюджетом реализуется следующим образом:

     
   ————————————————————————————————T————————————————————————————————¬
   |   Форма и формула проведения  |Правопреемник в части исполнения|
   |         реорганизации         |  обязанности по уплате налогов |
   |   (I, II, III — предприятия)  |          (ст.50 НК РФ)         |
   +———————————————————————————————+————————————————————————————————+
   |Слияние юридических лиц        |Возникшее в результате слияния  |
   |I + II = III                   |юридическое лицо (III)          |
   +———————————————————————————————+————————————————————————————————+
   |Присоединение одного           |Присоединившее юридическое      |
   |юридического лица к другому    |лицо (I)                        |
   |I + II =I                      |                                |
   +———————————————————————————————+————————————————————————————————+
   |Разделение юридического лица   |Юридические лица, возникшие в   |
   |I = II + III                   |результате разделения (II, III) |
   +———————————————————————————————+————————————————————————————————+
   |Выделение из состава юридичес— |Не возникает правопреемства     |
   |кого лица                      |(обязанность по уплате налогов  |
   |I = I + II                     |остается за предприятием I)     |
   +———————————————————————————————+————————————————————————————————+
   |Преобразование юридического    |Возникшее юридическое           |
   |лица                           |лицо (I *)                      |
   |I = I *                        |                                |
   L———————————————————————————————+—————————————————————————————————
   

Правопреемник должен уплатить в установленные сроки (п.2 ст.50 НК РФ):

- пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям;

- штрафы, наложенные на юридическое лицо до реорганизации.

Суммы налога, излишне уплаченные реорганизуемым юридическим лицом (переплата), подлежат зачету у правопреемника или возврату (п.10 ст.50 НК РФ) в следующем порядке:

     
   ——————————————————————T———————————————————————————T——————————————¬
   |Причина возникновения|  Условия урегулирования   | Сроки зачета |
   |      переплаты      |       задолженности       |  (возврата)  |
   |                     |    для правопреемников    |              |
   +—————————————————————+———————————————————————————+——————————————+
   |Налог излишне уплачен|Зачет в счет уплаты других |Не позднее    |
   |юридическим лицом    |налогов, пени и штрафов    |30 дней со дня|
   |до реорганизации     |пропорционально общим      |завершения    |
   |                     |суммам числящейся          |реорганизации |
   |                     |задолженности              |              |
   +—————————————————————+———————————————————————————+——————————————+
   |Налог излишне уплачен|Возврат правопреемникам    |Не позднее    |
   |юридическим лицом    |в доле, соответствующей    |одного месяца |
   |до реорганизации     |разделительному балансу,   |со дня подачи |
   |                     |при отсутствии у реоргани— |заявления о   |
   |                     |зуемого лица задолженности |возврате      |
   |                     |перед бюджетом             |переплаты     |
   +—————————————————————+———————————————————————————+——————————————+
   |Налоги, пени и штрафы|Возврат правопреемникам    |Не позднее    |
   |излишне взысканы     |в соответствии с долей     |одного месяца |
   |налоговым органом    |каждого, зафиксированной   |со дня подачи |
   |                     |в разделительном балансе   |заявления о   |
   |                     |                           |возврате      |
   |                     |                           |переплаты     |
   L—————————————————————+———————————————————————————+———————————————
   

В соответствии с п.3 ст.55 НК РФ определение налогового периода для реорганизованных юридических лиц осуществляется по следующим правилам:

     
   ——————————————————————T———————————————————T——————————————————————¬
   |  Сроки проведения   |Последний налоговый|        Пример        |
   |    реорганизации    |       период      |                      |
   +—————————————————————+———————————————————+——————————————————————+
   |Организация реоргани—|Период времени от  |Дата создания органи— |
   |зована до конца      |начала этого года  |зации — 1988 г.       |
   |календарного года    |до дня завершения  |Дата реорганизации —  |
   |                     |реорганизации      |12.12.2001.           |
   |                     |                   |Последний налоговый   |
   |                     |                   |период — с 01.01.2001 |
   |                     |                   |по 12.12.2001         |
   +—————————————————————+———————————————————+——————————————————————+
   |Организация, создан— |Период со дня      |Дата создания органи— |
   |ная после начала     |создания до дня    |зации — 03.03.2001.   |
   |календарного года,   |реорганизации      |Дата реорганизации —  |
   |реорганизована       |                   |03.09.2001.           |
   |до конца этого года  |                   |Последний налоговый   |
   |                     |                   |период: c 03.03.2001  |
   |                     |                   |по 03.09.2001         |
   +—————————————————————+———————————————————+——————————————————————+
   |Организация создана  |Период времени со  |Дата создания органи— |
   |в день, попадающий   |дня создания до дня|зации — 15.12.2000.   |
   |в период времени     |реорганизации      |Дата реорганизации —  |
   |с 1 декабря по       |                   |13.06.2001.           |
   |31 декабря текущего  |                   |Последний налоговый   |
   |календарного года,   |                   |период — c 15.12.2000 |
   |и реорганизована     |                   |по 13.06.2001         |
   |раньше следующего    |                   |                      |
   |календарного года,   |                   |                      |
   |следующего           |                   |                      |
   |за годом создания    |                   |                      |
   L—————————————————————+———————————————————+———————————————————————
   

Данные правила определения налогового периода не применяются:

- в отношении организаций, из состава которых выделяются либо к которым присоединяются одна или несколько организаций (п.3 ст.55 НК РФ);

- в отношении тех налогов, по которым налоговый период устанавливается как календарный месяц или квартал. В этом случае изменение отдельных налоговых периодов при реорганизации организаций производится по согласованию с налоговым органом по месту учета налогоплательщика (п.4 ст.55 НК РФ).

Анализируя налогообложение хозяйственных операций, связанных с реорганизацией, необходимо обратить внимание на следующие положения НК РФ.

1. Не признается реализацией товаров, работ или услуг передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (пп.2 п.2 ст.39 НК РФ). Поэтому у созданных в процессе реорганизации предприятий факт получения имущества по передаточному акту или разделительному балансу не ведет к возникновению объекта обложения налогом на прибыль и НДС. Соответственно реорганизуемое предприятие также не извлекает доходы и не имеет оборотов по реализации при передаче имущества по разделительному балансу или передаточному акту.

2. Дополнительные уточнения об отсутствии объекта обложения налогом на прибыль у предприятий в процессе реорганизации содержатся в п.3 ст.277 НК РФ (вступил в действие с 1 января 2001 г.), согласно которому при реорганизации организации, независимо от формы реорганизации, у налогоплательщиков - акционеров (участников, пайщиков) не образуется доход (убыток), учитываемый в целях налогообложения.

При этом следует учесть, что текст действующей в 2001 г. Инструкции МНС России от 15.06.2000 N 62 "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий и организаций" не содержит прямого указания об отсутствии объекта обложения налогом на прибыль у реорганизуемого предприятия и его правопреемников. Поэтому отсутствие объекта обложения налогом на прибыль в 2001 г. на основании реорганизационных процедур (по передаточному акту или разделительному балансу) не может считаться реализацией в соответствии с вышеупомянутым пп.2 п.3 ст.39 НК РФ. Кроме того, реорганизация, проводимая в соответствии со ст.ст.57 - 60 ГК РФ и предполагающая универсальное правопреемство, не имеет ничего общего с безвозмездной передачей, дарением либо куплей - продажей имущества и имущественных прав, которые оформляются соответствующими договорами.

3. Подпункт 1 п.2 ст.146 НК РФ указывает, что при определении объекта обложения налогом на добавленную стоимость реализацией товаров (работ, услуг) не признаются операции, указанные в п.3 ст.39 НК РФ, а именно "передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации".

4. Сложным моментом, связанным с переходными положениями при реорганизации, является определение выручки в случае, если продукция была отгружена до момента реорганизации, а оплачена после ее завершения при методе определения выручки "по оплате" (в терминологии гл.25 НК РФ - по кассовому методу). Чтобы не сделать ошибку, реорганизуемое предприятие должно предоставить правопреемнику налоговые расчеты и справки за последний отчетный период, а также аналитические данные расчетов с поставщиками и покупателями.

Правопреемнику рекомендуется на начальном этапе своей деятельности применять тот же метод определения выручки, который был у реорганизованного предприятия. Отразив в своем балансе задолженность поставщиков на основании передаточного акта или разделительного баланса и ознакомившись с ранее представленными налоговыми расчетами, правопреемник при поступлении оплаты сможет правильно сформировать налогооблагаемую базу по НДС и налогу на прибыль.

5. Объектом обложения налогом на имущество, уплачиваемым в соответствии с Инструкцией Госналогслужбы России от 8 июня 1995 г. N 33 "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на имущество предприятий" (в ред. Изменений и дополнений N 5, внесенных Приказом МНС России от 15 ноября 2000 г. N БГ-3-04/389), являются основные средства и нематериальные активы, учитываемые по остаточной стоимости, а также запасы и затраты, находящиеся на балансе налогоплательщика (применительно к вопросу о реорганизации - полученные по передаточному акту и разделительному балансу).

Определение остаточной стоимости основных средств предполагает уменьшение первоначальной (восстановительной) стоимости основных средств на начисленный износ. Величина износа определяется исходя из суммы амортизации, начисленной в общеустановленном порядке. В соответствии с п.20 Методических рекомендаций о порядке формирования показателей бухгалтерской отчетности, утвержденных Приказом Минфина России от 28 июня 2000 г. N 60н, при начислении амортизационных отчислений следует руководствоваться ПБУ 6/01.

Если реорганизуемое предприятие до 1 января 2001 г. начисляло амортизационные отчисления в порядке, отличном от Единых норм амортизационных отчислений на полное восстановление основных фондов народного хозяйства СССР, утвержденных Постановлением Совмина СССР от 22 октября 1990 г. N 1072, то оно вправе учитывать их при расчете среднегодовой стоимости имущества для целей налогообложения.

Следовательно, предприятие, получившее в процессе реорганизации основные средства по остаточной стоимости, независимо от применявшегося метода начисления амортизации не должно корректировать износ (и остаточную стоимость) при исчислении налога на имущество (см. п.6 Разъяснений по применению Изменений и дополнений N 5 в Инструкцию Госналогслужбы России от 8 июня 1995 г. N 33 "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на имущество предприятия", утвержденных Письмом МНС России от 27 апреля 2001 г. N ВТ-6-01/350).

С 1 января 2002 г. методы и порядок расчета сумм амортизации будут регламентироваться гл.25 НК РФ. В частности, п.6 ст.259 НК РФ содержит следующие положения.

Если организация в течение какого-либо календарного месяца была реорганизована или преобразована, то амортизация начисляется с учетом следующих особенностей:

- реорганизуемая организация не начисляет амортизацию с 1-го числа того месяца, в котором в установленном порядке завершена реорганизация;

- образующаяся в результате реорганизации организация начисляет амортизацию с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором была осуществлена ее государственная регистрация.

При определении налоговой базы по налогу на имущество реорганизованного предприятия стоимость основных средств определяется с учетом переоценок, проводимых в установленном порядке. Согласно п.3.6 ПБУ 6/01, утвержденного Приказом Минфина России от 30 марта 2001 г. N 26н, организация имеет право не чаще одного раза в год (на начало отчетного года) переоценивать объекты основных средств по восстановительной стоимости путем индексации или прямого пересчета по документально подтвержденным рыночным ценам с отнесением возникающих разниц на добавочный капитал организации.

В настоящее время порядок переоценки основных средств постановлениями Правительства РФ не устанавливается, поэтому переоценка, проводимая регулярно, по группе однородных объектов основных средств в соответствии с ПБУ 6/01 отражается в бухгалтерской отчетности и учитывается при исчислении налога на имущество. Специальное разъяснение по этому вопросу содержится в Письме МНС России от 17 апреля 2000 г. N ВГ-6-02/288@. Поэтому реорганизация предприятия, проводимая, например, в январе, позволяет реорганизуемому предприятию сначала переоценить основные средства до текущей (восстановительной) стоимости на начало года, а затем передать их по разделительному балансу или передаточному акту правопреемнику.

ПРОЦЕДУРА ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ

РЕОРГАНИЗУЕМЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ

Согласно ст.49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, а юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п.2 ст.51 ГК РФ). В процессе реорганизации происходит как возникновение новых юридических лиц, так и прекращение деятельности ранее созданных.

Следует сказать, что государственная регистрация предприятия, созданного в результате реорганизации, отличается от регистрации вновь учреждаемых предприятий.

В соответствии с п.4 ст.57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации всех вновь возникших юридических лиц. Исключение составляет случай присоединения, когда юридическое лицо, к которому осуществляется присоединение, считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Основные нормативные акты, регулирующие процедуру регистрации, были приняты до вступления в силу гл.4 ГК РФ.

В настоящее время в соответствии со ст.8 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" сохраняется действующий порядок регистрации юридических лиц, определяемый ст.ст.34 и 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации", а также специальными законами.

Большинство субъектов РФ ввиду отсутствия регламентации процедуры реорганизации юридических лиц на федеральном уровне издали соответствующие нормативные акты. Например, Правительством Москвы издано Постановление от 25 августа 1998 г. N 666 "Об утверждении Временного положения о порядке регистрации прекращения деятельности юридических лиц, зарегистрированных в г. Москве, и едином учете данных о переходе прав и обязанностей в порядке правопреемства".

Новый порядок государственной регистрации

Особенности процедуры регистрации реорганизованных юридических лиц отражены в новом нормативном акте, посвященном вопросам государственной регистрации, - Федеральном законе от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" (далее - Закон).

В соответствии с п.1 ст.27 новый Закон начнет действовать с 1 июля 2002 г. Закон направлен на совершенствование процесса регистрации создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, в том числе на упрощение процедуры регистрации и сокращение ее сроков, создание правовых основ формирования Единого государственного реестра юридических лиц.

Закон содержит определение государственной регистрации юридического лица - это акт регистрирующего органа, в соответствии с которым лица, участвующие в реорганизации, в зависимости от ее формы или принимают новый статус юридического лица, или утрачивают его.

Вышеуказанным Законом N 129-ФЗ упрощен порядок представления документов по сравнению с действующим в настоящее время. Исключена возможность требования регистрирующими органами представления иных, кроме установленных Законом, документов. Это не только упрощает процедуру регистрации, но и лишает регистрирующие органы на местах возможности необоснованно требовать представления дополнительных документов.

Закон направлен на упрощение процедуры регистрации для заявителя, что выражается также в установлении обязанности регистрирующего органа самостоятельно информировать государственные и иные органы о регистрации юридического лица. При этом сама концепция упрощения процедуры регистрации сформулирована в Законе таким образом, что регистрирующие органы информируют иные органы и организации не только о факте регистрации юридического лица, но и обо всех изменениях сведений, содержащихся в Едином государственном реестре относительно данного юридического лица.

С 1 июля 2002 г. вводится уведомительный порядок регистрации юридических лиц. Для государственной регистрации реорганизации достаточно направить (в том числе и по почте) в адрес регистрирующего органа заявление с приложением необходимых документов. На введение нового порядка регистрации указывает ст.23 Закона, посвященная отказу в регистрации. В соответствии с п.1 вышеназванной статьи отказ в регистрации допускается только в следующих случаях, строго определенных самим Законом: непредставление предусмотренных Законом документов, необходимых для регистрации, или представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Известно, что в настоящее время в процессе проведения регистрации юридических лиц выявляется достаточное количество нарушений, вследствие чего регистрирующий орган принимает решение об отказе в регистрации. Причем нарушения, как правило, связаны именно с включением в учредительные документы положений, противоречащих Закону. Однако Закон не содержит такого основания для отказа в государственной регистрации, как несоответствие законодательству, что противоречит общим принципам, установленным ст.51 ГК РФ, согласно которой несоответствие учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица.

Таким образом, регистрирующие органы в силу ст.51 ГК РФ наделены правом выявлять несоответствие положений учредительных документов нормам Закона, т.е. проводить экспертизу документов. Право регистрирующих органов осуществлять проверку документов юридического лица являлось, с одной стороны, причиной неоправданно больших сроков регистрации, с другой - гарантией создания юридически чистых субъектов предпринимательской деятельности.

Обратим внимание, что в Государственной Думе находится законопроект "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" которым предлагается внести соответствующие изменения в ст.51 ГК РФ, исключающие из перечня оснований для отказа в регистрации несоответствие учредительных документов нормам Закона и нарушение установленного Законом порядка образования юридического лица.

Таким образом, предлагается отменить государственный контроль регистрирующими органами за соблюдением законодательства при создании, реорганизации и ликвидации юридического лица.

Снимая с органов регистрации с 1 июля 2002 г. обязанность по выявлению и пресечению нарушений действующих норм законодательства при создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, законодатель сведет полноценную процедуру государственной регистрации к формальному подсчету представленных документов и проверке принадлежности кандидата в юридическое лицо к регистрационному округу, в котором должна быть осуществлена регистрация. При попытке регистрирующего органа отреагировать на выявленное явное нарушение действующего законодательства и отстоять отказ в регистрации в судебном порядке решение будет вынесено в пользу учредителей юридического лица как не имеющее под собой оснований.

Такой подход является неправильным и приведет к тому, что в гражданский оборот будут допущены неблагонадежные субъекты.

Основания отказа в государственной регистрации, указанные в ст.27 Закона, и предполагаемые изменения в ГК РФ, исключают также и последующую возможность принудительно ликвидировать юридическое лицо, правомерность создания которого ставится под сомнение уже на этапе его создания.

Таким образом, введение уведомительного порядка регистрации юридических лиц, с одной стороны, является положительным моментом, - тем самым сокращаются сроки проведения регистрации, с другой - на рынок могут быть допущены юридические лица, созданные с нарушением действующего законодательства.

В Законе предусмотрен единый порядок регистрации юридических лиц независимо от их организационно - правовой формы и сферы деятельности. Отдельная глава Закона посвящена порядку регистрации юридических лиц при реорганизации.

Регистрационные органы

Вышеназванный Закон "О государственной регистрации юридических лиц" основан на принципе единообразия. Регистрация осуществляется в единой системе регистрирующих органов по общим правилам, действующим на всей территории Российской Федерации.

Вступление в силу этого Закона открывает новый этап деятельности тех органов государства, в чьей компетенции находятся вопросы правового регулирования появления экономических субъектов - налогоплательщиков.

В соответствии со ст.51 ГК РФ юридические лица подлежат государственной регистрации в органах юстиции в порядке, предусмотренном законом о регистрации юридических лиц.

В настоящее время вопрос о регистрирующих органах волнует практически всех, поскольку действующими правовыми актами не выработан единый подход к определению таких органов. Несмотря на действующий п.1 ст.34 указанного выше Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности, в соответствии с которым регистрацию юридических лиц должны осуществлять органы местного самоуправления, ст.51 ГК РФ содержит указание на то, что юридическое лицо подлежит регистрации в органах юстиции, вследствие чего вопрос об органах, осуществляющих регистрацию юридических лиц, решается по-разному.

В сложившихся обстоятельствах субъекты РФ самостоятельно решают вопрос о регистрационном органе. После утверждения Постановлением Правительства РФ от 7 октября 1996 г. N 1177 Концепции реформирования органов и учреждений юстиции РФ в некоторых субъектах (Республиках Татарстан, Марий Эл, Саха, Кемеровской и Читинской областях и в других регионах) созданы специализированные органы по регистрации юридических лиц, являющиеся либо самостоятельными органами, либо подразделениями органов юстиции.

Например, в Москве орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, не является ни органом местного самоуправления, ни органом юстиции. Московская регистрационная палата, действующая на основании Положения, утвержденного Решением Правительства Москвы от 25 июля 1991 г. N 134-2 (в ред. от 19 сентября 1995 г.), является самостоятельной организацией.

Итак, в настоящее время в различных субъектах РФ регистрацию юридических лиц осуществляют:

- органы юстиции в субъектах Российской Федерации;

- регистрационные палаты, созданные администрациями субъектов РФ;

- органы местного самоуправления.

Приведенный перечень регистрирующих органов дополняется иными органами, в компетенцию которых входит также регистрация юридических лиц. В банковской сфере органом, осуществляющим государственную регистрацию, является Центральный банк РФ, в области средств массовой информации - Министерство РФ по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций. Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ является регистрирующим органом в отношении предприятий с иностранными инвестициями нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей независимо от размера их уставного капитала, а также в отношении предприятий, размер вклада иностранного инвестора которых составляет сумму, превышающую 100 000 руб.

Определив органом регистрации орган юстиции, законодатель не принял во внимание, что на указанный орган возлагаются функции регистратора юридических лиц лишь в порядке, определенном специальным Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц", который, как упоминалось выше, вступает в силу с 1 июля 2002 г. Согласно ст.2 Закона государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом "О Правительстве Российской Федерации". К моменту написания настоящей статьи порядок деятельности такого органа не определен. На основании изложенного можно сделать вывод о преждевременности исключения вопросов, связанных с регистрацией, из ведения исполнительных органов местного самоуправления.

Таким образом, недостатком нового Закона о государственной регистрации является отсутствие нормативных положений, определяющих систему регистрирующих органов. Отсылочная норма, содержащаяся в ст.2 Закона, указывает на Правительство РФ как на источник, обязанный издать соответствующий правовой акт, определяющий орган и регламентирующий порядок его создания. В компетенцию такого органа будут включены вопросы государственной регистрации юридического лица.

Место государственной регистрации

Местом государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, является местонахождение реорганизуемых юридических лиц.

Пример. В реорганизации в форме присоединения участвует предприятие, находящееся в г. Москве (к нему осуществляется присоединение), и предприятие, находящееся в г. Видное Московской области (присоединяющееся предприятие). Регистрация созданного в результате реорганизации предприятия будет осуществлена в г. Москве. В г. Видное Московской области регистрирующим органом будет сделана запись о прекращении деятельности предприятия в связи с реорганизацией в форме присоединения.

В случае если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. К сожалению, пока отсутствует нормативный акт, регулирующий отношения регистрирующих органов, расположенных в различных регистрационных округах, по поводу регистрации юридических лиц, создаваемых вследствие реорганизации или прекращающих свою деятельность в связи с реорганизацией.

Законом предусмотрено, что если местонахождение юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от местонахождения реорганизуемого юридического лица, порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством РФ.

Документы, представляемые в регистрирующие органы

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:

- заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, подписанное заявителем;

- учредительные документы каждого юридического лица, создаваемого вновь путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

- решение о реорганизации юридического лица;

- договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами;

- передаточный акт или разделительный баланс;

- документ об уплате государственной пошлины.

В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно - правовой формы; что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны; что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов; что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Напомним, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (п.3 ст.57 ГК РФ). К таким органам относится, например, Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства, являющееся антимонопольным органом, предусмотренным Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

В заявлении о государственной регистрации, подписанном заявителем, указываются его паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Следует обратить внимание, что подпись заявителя на заявлении о регистрации должна быть нотариально удостоверена.

В качестве заявителя могут выступать следующие физические лица:

- руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

- учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

- руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

- конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

- иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Доверенность на совершение регистрации общества, выдаваемая физическим лицом (физическими лицами) требует нотариального удостоверения.

К нотариально удостоверенным приравниваются также доверенности, перечисленные в ст.185 ГК РФ.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Доказательством принятия регистрирующим органом документов является расписка в получении документов. Форма передачи расписки зависит от выбранной формы направления документов в регистрирующий орган. Если заявитель передает документы лично, то регистрирующим органом в день получения документов выдается расписка в их получении с указанием перечня и даты получения. Если документы на регистрацию направлены по почте, то расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

Регистрирующий орган обязан обеспечить учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов.

Статьей 10 Закона предусмотрена возможность установления специального порядка регистрации отдельных видов юридических лиц, который может быть установлен только федеральными законами.

Сроки регистрации

Срок государственной регистрации юридических лиц с 1 июля 2002 г. новым Законом сокращен по сравнению с ныне действующим сроком до пяти рабочих дней. В соответствии со ст.8 Закона государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Установленный Законом срок регистрации распространяется не только при регистрации реорганизации, но и в других случаях, предусмотренных Законом.

Датой представления документов является день их получения регистрирующим органом. Законом предусмотрены два варианта получения документов: путем личной передачи должностному лицу, уполномоченному осуществлять прием документов на регистрацию, и по почте.

Датой окончания срока государственной регистрации является последний день установленного законом срока. Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст.193 ГК РФ). Нерабочими днями являются выходные дни: суббота и воскресенье при пятидневной рабочей неделе, а также перенесенные Правительством РФ выходные и праздничные дни. При совпадении праздничного дня с выходным последний переносится на следующий день после праздничного. Определение нерабочего дня имеет значение только для определения окончания срока. Правила ст.193 ГК РФ распространяются также на выходные дни, не совпадающие с общепризнанными выходными. Срок государственной регистрации юридического лица, документы которого поступили в регистрирующий орган, истекает в тот час, когда в регистрирующем органе по установленным правилам прекращаются соответствующие мероприятия.

Итак, государственная регистрация фактов создания, реорганизации, ликвидации юридического лица или внесения изменений в учредительные документы осуществляется не позднее пяти дней с момента принятия регистрирующим органом необходимых документов.

Момент государственной регистрации

Момент государственной регистрации реорганизованного предприятия имеет определяющее значение, так как согласно п.2 ст.51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным, т.е. получает свою правоспособность, с момента его государственной регистрации. Иными словами, с момента государственной регистрации юридическое лицо может вести хозяйственную деятельность, иметь любые гражданские права и нести соответствующие обязанности.

Подтверждением факта государственной регистрации является вынесение регистрирующим органом решения о государственной регистрации. Регистрирующий орган также вправе вынести решение об отказе в совершении регистрации при наличии оснований, указанных в ст.23 Закона. Решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято не позднее даты истечения указанного выше пятидневного срока.

Моментом государственной регистрации является внесение регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Основанием внесения записи в Единый государственный реестр является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает или направляет заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в Единый государственный реестр.

После совершения государственной регистрации юридического факта реорганизации, создания, ликвидации или внесения изменений в учредительные документы орган, осуществивший регистрацию, обязан в срок не более пяти рабочих дней с момента государственной регистрации осуществить уведомление некоторых государственных органов о произведенной государственной регистрации путем направления им определенных Правительством РФ сведений. Перечень государственных органов, а также порядок предоставления информации о государственной регистрации определяются Правительством РФ. Пока такой акт Правительством РФ не издан.

Итак, моментом государственной регистрации факта реорганизации, создания, ликвидации, а также внесения изменений считается дата внесения записи в государственный реестр. В связи с тем что в процессе реорганизации участвуют несколько юридических лиц и регистрация занимает определенное время, важным является вопрос о моменте завершения государственной регистрации юридического лица, создаваемого в результате различных форм реорганизации.

Возможны следующие варианты момента завершения реорганизации в зависимости от формы ее проведения:

- преобразование - с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (при этом преобразованное юридическое лицо считается прекратившим свою деятельность);

- слияние - с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (при этом юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность);

- разделение - с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц (при этом юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность);

- выделение - с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц;

- присоединение - с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

Единый государственный реестр

В Законе определены подход и единые для всех субъектов РФ принципы ведения регистрирующим органом Единого государственного реестра юридических лиц.

Единый государственный реестр юридических лиц является информационным банком данных о всех зарегистрированных юридических лицах. Составляющей частью Единого государственного реестра являются регистрационные дела каждого зарегистрированного юридического лица, а также книги учета документов.

В Единый государственный реестр включаются записи о регистрации создаваемых, реорганизуемых и ликвидируемых юридических лиц. Регистрационные дела формируются на каждое регистрируемое юридическое лицо и содержат все документы, представляемые при регистрации. Книги учета и регистрационные дела хранятся без ограничения времени и не подлежат уничтожению. Именно с момента внесения записи в реестр юридическое лицо считается созданным, реорганизованным или ликвидированным.

Единство и сопоставимость сведений, содержащихся в реестре, обеспечивается за счет соблюдения единства принципов, методов и форм ведения государственного реестра.

Единый государственный реестр является федеральным информационным ресурсом и ведется на бумажных и электронных носителях. При этом в случае выявления несоответствия между записями на бумажных и электронных носителях приоритет имеют записи на бумажных носителях, если не установлен иной порядок ведения реестра.

В Едином государственном реестре содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

- полное (в случае, если имеется) и сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке;

- организационно - правовая форма;

- адрес (местонахождение) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

- способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

- сведения об учредителях юридического лица;

- копии учредительных документов юридического лица;

- сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц; для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

- дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы в случаях, установленных законом;

- способ прекращения деятельности юридического лица (реорганизация или ликвидация);

- размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или др.);

- фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);

- сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом.

Информация, содержащаяся в Едином государственном реестре, сохраняется даже при внесении изменений. Реестр должен хранить весь объем информации о юридическом лице в течение времени, определенного Правительством РФ.

Основанием включения в Единый государственный реестр информации являются документы, представленные заявителями при государственной регистрации юридических лиц и внесении в него изменений.

Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер и указывается дата внесения ее в Единый государственный реестр.

Новым Законом N 129-ФЗ на юридических лиц возложена обязанность уведомлять регистрирующий орган по месту своего нахождения об изменении сведений, перечисленных выше, в течение трех дней с момента изменения, за исключением сведений о лицензиях, полученных юридическим лицом (сведения предоставляются самими лицензирующими органами не позднее пяти рабочих дней с момента принятия соответствующего решения).

Регистрационное дело юридического лица содержит все представленные в регистрирующий орган документы, предусмотренные Законом.

Любое заинтересованное лицо может получить сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре о любом зарегистрированном юридическом лице. Указанная информация является открытой и общедоступной, за исключением паспортных данных физических лиц и их идентификационных номеров налогоплательщиков. Паспортные данные физических лиц и их идентификационные номера налогоплательщиков могут быть предоставлены исключительно по запросам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией.

Законом установлено, что отказ в предоставлении содержащихся в Едином государственном реестре сведений не допускается.

Предоставление содержащихся в реестре сведений осуществляется за плату, если иное не установлено федеральными законами, размер которой устанавливается Правительством РФ.

В случаях и в порядке, установленных федеральными законами и нормативными правовыми актами Правительства РФ, регистрирующий орган бесплатно предоставляет содержащиеся в Едином государственном реестре сведения по запросам органов государственной власти, в том числе правоохранительных органов и судов по находящимся в производстве делам, органов местного самоуправления, а также иных лиц, определенных федеральными законами.

Ответственность регистрирующего органа

за нарушение порядка государственной регистрации

Регистрирующий орган несет ответственность, установленную ст.24 Закона, за нарушение порядка государственной регистрации.

К нарушениям порядка регистрации относятся:

- необоснованный отказ;

- неосуществление государственной регистрации в установленные сроки;

- иное нарушение порядка государственной регистрации;

- отказ в представлении или несвоевременное представление сведений, содержащихся в Едином государственном реестре.

Необоснованным считается отказ, не основанный на следующих положениях, установленных в ст.23 Закона: непредставление определенных Законом необходимых для государственной регистрации документов или представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. В настоящее время Государственной Думой рассматриваются изменения в Уголовный кодекс РФ, касающиеся мер ответственности за нарушение порядка регистрации юридических лиц.

Ответственность заявителя и (или) юридического лица

за неправомерные действия

За непредставление, или несвоевременное представление, или представление необходимых для включения в Единый государственный реестр недостоверных сведений заявители и (или) юридические лица несут ответственность, установленную законодательством РФ.

Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений Закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц.

ГАРАНТИИ ПРАВ РАБОТНИКОВ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ

В соответствии со ст.37 Конституции Российской Федерации труд свободен и каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Конституционное право на труд может быть ограничено только федеральным законом.

Основной документ действующего трудового законодательства - Кодекс законов о труде Российской Федерации (далее - КЗоТ), который является актом, содержащим нормы, обеспечивающие права работников на труд, в том числе и при изменениях, которые влияют на права работников. К таким изменениям, в частности, относится реорганизация юридического лица. Несмотря на урегулированность вопроса обеспечения трудовых прав работников при реорганизации предприятия, на практике все же возникают споры между администрацией реорганизуемого предприятия и его работниками. Основаниями возникновения большинства трудовых споров на предприятии, участвующем в реорганизации, являются нарушения, связанные с расторжением трудового договора.

По общему правилу ст.29 КЗоТ при смене собственника предприятия, а равно при его реорганизации трудовые отношения с согласия работника продолжаются. Когда работник согласен на продолжение работы в новой организации, трудовые обязательства считаются продолженными, при этом в силу универсального правопреемства происходит замена одной из сторон - работодателя на его правопреемника.

В документах, отражающих вопросы правопреемства, должно быть указание на правопреемство реорганизуемых лиц (в том числе и в части, вытекающей из трудовых отношений).

Прекращение трудовых отношений в указанных случаях возможно только при сокращении численности или штата работников.

Принимая решение о сокращении численности или штата работников, необходимо помнить об ограничениях, установленных действующим законодательством.

Сокращение штата, численности в первую очередь производится путем ликвидации вакантных мест.

Об увольнении по п.1 ст.33 КЗоТ администрация должна письменно предупредить работника за два месяца и в этом предупреждении предложить ему другую подходящую работу. Трудоустройство на имеющиеся рабочие места внутри данного производства согласно ч.2 ст.33 КЗоТ должно быть предложено высвобождаемому работнику до его увольнения.

При увольнении по сокращению численности или штата работников администрация должна соблюдать ст.34 КЗоТ. При этом администрация имеет право перегруппировать работников, т.е. переставить их с учетом интересов производства и специальности работников, переведя более квалифицированного работника, должность которого упраздняется, с его согласия на другую должность по той же специальности и уволив по сокращению штата менее квалифицированного работника, занимающего остающуюся должность.

Если администрация этим правом не воспользовалась, то суд, как указано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. (в ред. от 21 ноября 2000 г.) N 16 "О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации законодательства при разрешении трудовых споров" (далее - Постановление ВС РФ N 16), рассматривая спор об этом увольнении, не должен входить в обсуждение вопроса о целесообразности такой перестановки (перегруппировки).

Следует отметить, что изменение организационно - правовой формы организации и ликвидация ее подразделений, влекущие за собой сокращение рабочих мест, могут осуществляться только после предварительного уведомления (не менее чем за три месяца) соответствующих профсоюзов и проведения с ними переговоров о соблюдении прав и интересов членов профсоюза (ст.35 КЗоТ РФ, ст.12 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности"). Указанное требование применяется только при наличии на предприятии профсоюза. В случае его отсутствия указанная норма - требование не применяется.

Законодательство установило ряд ограничений на проведение реорганизации определенных юридических лиц, одновременно являющихся гарантией трудовых прав работников. Например, с момента подачи заявки на приватизацию предприятия, подразделения и до момента возникновения права собственности у покупателя (либо до проведения первого собрания акционеров) администрации предприятия запрещается осуществлять реорганизацию, изменение структуры, штатного расписания и увольнение работников предприятия, кроме увольнения по собственному желанию (п.3 Указа Президента РФ от 2 апреля 1992 г. N 322 "О дополнительных мерах по реализации основных положений Программы приватизации в Российской Федерации на 1992 год").

Следует обратить внимание, что при смене типа акционерных обществ (закрытое акционерное общества преобразуется в открытое, и наоборот) реорганизация не происходит, поскольку организационно - правовая форм юридического лица - акционерное общество - не изменяется.

Таким образом, принимая решение о реорганизации, администрация юридического лица обязана выполнить следующие установленные законодательством требования.

1. Персонально предупредить работника о предстоящем увольнении по сокращению численности или штата. Предупреждение об увольнении должно быть доведено до работника под расписку не менее чем за два месяца (ст.40.2 КЗоТ) (примерная форма уведомления приводится ниже).

2. Трудовой договор (контракт) в связи с сокращением численности или штата может быть расторгнут только в случае, когда невозможно перевести работника с его согласия на другую работу.

Доказательствами правомерности применения данного основания для увольнения являются документы, свидетельствующие о том, что работник отказался от перевода на другую работу, либо о том, что администрация не имела возможности перевести работника с его согласия на другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации. Под другой работой в указанном случае понимается предоставление работнику вакантной должности (работы), как соответствующей той, которую он занимал до увольнения, так и вакантной нижестоящей должности (нижеоплачиваемой работы), которую он может выполнять с учетом его образования, квалификации, опыта работы и состояния здоровья (п.23 Постановления Пленума ВС РФ N 16).

3. Расторжение трудового договора (контракта) при увольнении работника по основаниям, предусмотренным п.1 ст.33 КЗоТ (кроме случаев полной ликвидации предприятия, учреждения, организации), производится с предварительного согласия соответствующего выборного профсоюзного органа.

Согласия профсоюзного органа на увольнение по указанным основаниям не требуется, если:

- на предприятии отсутствует соответствующий выборный профсоюзный орган;

- увольняемый является руководителем предприятия, учреждения, организации (их филиалов, представительств, отделений и других обособленных подразделений), заместителем руководителя, руководящим работником, избираемым, утверждаемым или назначаемым на должность органами государственной власти и управления, а также общественными организациями и другими объединениями граждан (ст.35 КЗоТ);

- увольняемый работник не является членом профсоюза, действующего на предприятии, в учреждении, организации.

Для получения согласия профсоюзного органа на увольнение администрация должна обратиться в профсоюзный комитет с письменным представлением, в котором указывается, на увольнение какого работника и по какому основанию она просит дать согласие. Профком должен рассмотреть вопрос и сообщить свое решение в письменной форме в 10-дневный срок со дня поступления запроса.

Администрация вправе расторгнуть трудовой договор (контракт) не позднее месяца со дня получения согласия соответствующего выборного профсоюзного органа (ст.35 КЗоТ). Возможность перерыва или приостановления указанного срока не предусмотрена законом. Поэтому временная нетрудоспособность работника, нахождение его в ежегодном отпуске и другие обстоятельства (например, обращение администрации в совет трудового коллектива за получением его согласия на увольнение члена СТК) не влияют на течение данного срока (п.18 Постановления Пленума ВС РФ N 16).

До издания приказа об увольнении профсоюзный орган вправе пересмотреть свое постановление о согласии на увольнение и отказать администрации в этом. В таком случае расторжение трудового договора не допускается (п.19 Постановления Пленума ВС РФ N 16).

Увольнение по инициативе администрации работников, являющихся членами совета трудового коллектива, помимо соблюдения общего порядка увольнения возможно только с согласия совета трудового коллектива (ст.235 КЗоТ).

Увольнение работников моложе восемнадцати лет помимо соблюдения общего порядка увольнения допускается только при получении работодателем предварительного согласия государственной инспекции труда субъекта Российской Федерации и районной (городской) комиссии по делам несовершеннолетних (ст.183 КЗоТ).

4. Не допускается увольнение работника по инициативе администрации в период временной нетрудоспособности (кроме увольнения по п.5 ст.33 КЗоТ) и в период пребывания работника в ежегодном отпуске - за исключением случаев полной ликвидации предприятия.

5. В соответствии со ст.34 КЗоТ преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией. Указанная статья также определяет перечень лиц, имеющих преимущественное право на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации.

Работнику выдается предупреждение (уведомление) об увольнении (приводится ниже), либо руководитель предприятия издает приказ о сокращении штата с указанием сокращаемых должностей и работников, которые подлежат увольнению. Указанный приказ должен быть доведен до сведения каждого из попадающих под сокращение работников под расписку. Работник должен поставить свою подпись с указанием даты, что будет служить подтверждением факта его ознакомления с приказом.

Иногда встречаются случаи, когда работник отказывается подписать предупреждение (уведомление) об увольнении. В этом случае администрации предприятия следует составить специальный акт (примерная форма такого акта приводится ниже).

Уведомление об увольнении

На основании приказа N___ от "__" __________ 20 ___ года о внесении изменений в штатное расписание ОАО "Х" в связи с принятым решением о реорганизации (Протокол N ___ от "___" _____________ 20___ года) Ваша должность подлежит сокращению. Других вакантных должностей на нашем предприятии не имеется.

Вы будете уволены "___" _________ 20 ___ года в связи с сокращением штата по п.1 ст.33 КЗоТ РФ с предоставлением льгот и компенсаций в соответствии с действующим трудовым законодательством.

Директор ОАО "Х" _________ (подпись)

Ознакомлен:

Ф.И.О. работника _______________________ __________ (подпись)

Дата: _______________________

Акт

Мы, нижеподписавшиеся, составили настоящий акт в том, что в нашем присутствии в связи с осуществлением мероприятий по сокращению штата на предприятии и в соответствии с действующим законодательством администрация предприятия ОАО "Х" персонально предупредила за два месяца работника

__________________________________________________________________

(должность, фамилия, и. о.)

о его предстоящем увольнении путем предъявления ему под расписку

"___" ____________ 20 ___ года уведомления об этом.

От подписи в уведомлении отказался.

Подписи составивших акт:

Дата:

Одновременно либо после уведомления работника о предстоящем увольнении по сокращению численности или штата администрация должна предложить работнику другую работу на том же предприятии (ст.40.2 КЗоТ).

Работникам, высвобождаемым из организаций при расторжении трудового договора (контракта) в связи с осуществлением мероприятий по сокращению численности или штата, в соответствии со ст.40.3 КЗоТ предоставляются следующие льготы:

- выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка;

- сохраняется средняя заработная плата на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения с учетом выплаты выходного пособия;

- сохраняется средняя заработная плата на период трудоустройства (в порядке исключения) и в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа по трудоустройству.

Выплата месячного выходного пособия и сохраняемого среднего заработка производится по прежнему месту работы. Выходное пособие выплачивается организацией при увольнении работника, а сохраняемый средний заработок на период трудоустройства - после увольнения работника в дни выдачи заработной платы в данной организации.

При реорганизации организации за высвобождаемыми работниками на период трудоустройства (но не более чем на три месяца) сохраняются средняя заработная плата с учетом месячного выходного пособия и непрерывный трудовой стаж. Условия выплаты средней заработной платы за третий месяц для лиц, уволенных по сокращению штата, отличаются от условий, установленных для уволенных в связи с ликвидацией организации.

Так, уволенному в связи с сокращением штата (численности) средняя заработная плата за третий месяц выплачивается при условии, что он в двухнедельный срок после увольнения обратился в службу занятости, но подходящую для него работу эта служба не смогла найти. Средняя заработная плата выплачивается при наличии справки службы занятости.

Гражданам, высвобождаемым из организаций в связи с сокращением численности или штата, в соответствии с заключенными коллективными договорами (соглашениями) гарантируются после увольнения сохранение очереди на получение жилья (улучшение жилищных условий) по прежнему месту работы, возможность пользоваться лечебными учреждениями, а их детям - детскими дошкольными учреждениями на равных условиях с гражданами, работающими в данной организации. Высвобождаемым работникам отпуска по новому месту работы предоставляются до истечения одиннадцати месяцев непрерывной работы в первом рабочем году.

Сохраняются также все права в отношении получения единовременного вознаграждения за выслугу лет и других выплат, связанных со стажем работы, если они действуют по новому месту работы.

В трудовую книжку работника вносится запись: "Уволен в связи с реорганизацией предприятия (п.1 ст.33 КЗоТ РФ)" с предоставлением работнику всех льгот и преимуществ, полагающихся высвобождаемым в порядке сокращения лицам.

Подписано в печать

19.11.2001

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——