"Экономико-правовой бюллетень", N 9, 2001

ОСОБЕННОСТИ СОВЕРШЕНИЯ СДЕЛОК АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ

А.Тюрина

ОТ РЕДАКЦИИ

Большинство действующих в нашей стране крупных и средних предприятий, созданных главным образом в период массовой приватизации, имеют организационно - правовую форму акционерных обществ.

Основными правовыми документами в этой области в настоящее время являются Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", а также документы ФКЦБ.

Одной из особенностей деятельности предприятий данной организационно - правовой формы являются установленные законом в целях защиты прав акционеров ограничения на совершение ряда гражданско - правовых сделок. К таким сделкам относятся крупные сделки и сделки с заинтересованностью.

Нельзя сказать, что такие сделки совершаются регулярно. Как правило, они носят для предприятий разовый характер. Однако последствия таких сделок, совершенных с определенным умыслом, могут быть необратимыми.

Указанным сделкам посвящены отдельные главы Закона "Об акционерных обществах". Вместе с тем нормы этих глав следует применять в тесной взаимосвязи с другими нормами названного Закона. Кроме того, ряд моментов разъяснен в документах ФКЦБ, а также нашел свое отражение в материалах арбитражной практики.

В этом номере журнала "Экономико - правовой бюллетень" подробно описываются процедуры совершения акционерным обществом крупных сделок и сделок с заинтересованностью, а также рассматриваются спорные и неурегулированные моменты в этой области.

Практика применения законодательства об акционерных обществах выявила целый ряд его недостатков и пробелов.

Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ в Закон "Об акционерных обществах" внесены значительные изменения и дополнения, затронувшие все статьи данного нормативного акта. В основном указанные изменения и дополнения вступают в силу с 1 января 2002 г. Исключение составили лишь ст.ст.48 и 49 Закона "Об акционерных обществах", касающиеся компетенции и решения общего собрания акционеров, изменения и дополнения к которым вступили в силу с момента официального опубликования Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ.

В данном номере журнала положения о крупных сделках и сделках с заинтересованностью проанализированы с точки зрения действующего законодательства с учетом последних изменений и дополнений, внесенных в Закон "Об акционерных обществах".

КРУПНЫЕ СДЕЛКИ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Совершение определенных видов сделок в АО имеет особый режим регулирования. Нарушение установленных правил при совершении таких сделок может повлечь признание их недействительными, что приведет к негативным последствиям для общества (затяжным судебным разбирательствам, затратам средств на защиту, а в случае признания заключенной сделки недействительной - появлению убытков).

К вышеперечисленным сделкам относятся крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Специальные правила осуществления крупных сделок, установленные гл.Х Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон "Об акционерных обществах"), направлены на обеспечение защиты интересов акционеров, активов общества и предотвращение принятия решения единоличным или коллегиальным исполнительным органом о заключении сделок, в результате которых имущество общества отчуждается по заниженной цене или приобретается по цене, превышающей размер, установленный в ст.79 Закона "Об акционерных обществах".

До 1 января 2002 г. акционерные общества, совершающие сделки, подпадающие под специальное регулирование, предусмотренное гл.Х Закона, должны руководствоваться действующими нормами Закона без изменений, принятых Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 120-ФЗ).

В современных условиях, когда активы общества, т.е. итог актива бухгалтерского баланса (а не уставный капитал!), измеряются многими, иногда десятками и сотнями миллиардов рублей, речь идет о действительно крупномасштабных сделках, последствия которых могут существенно отразиться на судьбе акционерного общества.

Расчет стоимости имущества, акций и балансовой стоимости активов общества для отнесения сделок к крупным регулируется Законом "Об акционерных обществах" и иными правовыми актами, на которые следует обратить внимание во избежание возникновения судебного разбирательства, основанного на нарушении правил совершения крупных сделок в акционерном обществе.

К крупным сделкам в соответствии с гл.Х Закона "Об акционерных обществах" относятся сделки с имуществом и размещение акций.

Крупные сделки с имуществом общества

К крупной сделке с имуществом общества относится сделка или несколько взаимосвязанных сделок по приобретению или отчуждению либо с возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок (п.1 ст.78 Закона "Об акционерных обществах").

Сделки, формально подпадающие под приведенное выше определение, могут не относиться к крупным и не требовать соблюдения специального порядка, определенного ст.79 Закона "Об акционерных обществах". К таковым относятся сделки, совершаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности.

Таким образом, для отнесения сделки к крупной, связанной с имуществом общества, необходимо одновременное наличие следующих условий:

- сделка должна быть связана с приобретением или отчуждением имущества общества; отчуждение имущества может быть как прямое, так и косвенное;

- стоимость имущества должна составлять более 25% балансовой стоимости активов общества;

- стоимость имущества должна определяться на дату принятия решения о заключении сделки.

Прямое и косвенное отчуждение имущества общества представляет собой любую сделку, в результате исполнения или неисполнения которой общество может лишиться своего имущества. К сделкам прямого отчуждения имущества общества можно отнести продажу, мену, вклад в уставный капитал создаваемого дочернего общества или участие в иных организациях путем передачи вклада, договор простого товарищества. Список прямых сделок по отчуждению, естественно, является открытым.

К сделкам по косвенному отчуждению могут относиться: аренда с правом выкупа имущества общества, обеспечение исполнения обязательства общества путем передачи имущества общества в залог, выдача обществом гарантии в виде поручительства исполнения обязательств третьими лицами под обеспечение имуществом общества, кредитный договор, сделки по уступке права требования, соглашение о переводе долга. При этом необходимо исключить из данного перечня сделки, осуществляемые обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Нередко возникает вопрос: как определить взаимосвязь сделок или лиц, участвующих в крупной сделке?

Под взаимосвязанными сделками при крупных сделках с имуществом прежде всего понимаются сделки, субъекты которых зависимы друг от друга и в результате совершения сделки приобретают в совокупности имущество, в том числе акции по стоимости, превышающей 25% балансовой стоимости активов общества.

К взаимозависимым субъектам сделки относятся лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, именуемые в ст.4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными.

Осуществление обычной хозяйственной деятельности

При осуществлении сделок, являющихся обычными для хозяйственной деятельности общества, правила, предусмотренные для категории крупных сделок, не применяются. Закон "Об акционерных обществах" не раскрывает понятие "сделки, которые совершаются в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности". Указанный пробел в законодательстве восполнен п.14 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (далее - Постановление ВС РФ и ВАС РФ N 4/8), не имеющего силу закона, но принимающегося во внимание при разрешении дел в суде. Постановление разъясняет, что установленные ст.ст.78 и 79 Закона "Об акционерных обществах" нормы, определяющие порядок заключения акционерным обществом крупных сделок, не распространяются на сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности (связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции и т.п.), независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке.

В Постановлении ВС РФ и ВАС РФ N 4/8 приводятся типичные примеры обычной хозяйственной деятельности. Анализ данных примеров позволяет сделать вывод, что к обычным следует относить сделки, совершаемые обществом в сфере его основной деятельности. Если общество, изготавливающее товары народного потребления, заключает сделку по приобретению сырья для указанных целей на сумму, превышающую 25% балансовой стоимости активов общества, то правила совершения крупных сделок не применяются, поскольку речь идет об обычной хозяйственной сделке. Так, исполнительным органом общества может быть заключен договор реализации имущества общества, например продукции, на общую стоимость, превышающую 25% балансовой стоимости активов общества, без привлечения совета директоров, если договор заключается в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Пример. ЗАО обратилось в суд с иском к коммерческому банку о применении последствий ничтожности сделки - кредитного договора.

Суд установил, что кредитный договор является ничтожной сделкой в силу ст.168 ГК РФ, поскольку сумма сделки превышала 50% балансовой стоимости активов предприятия - заемщика и на совершение этой сделки согласия собрания акционеров общества не было дано. Следовательно, не соблюдены положения п.2 ст.79 Закона "Об акционерных обществах".

При рассмотрении дела в надзорной инстанции было установлено, что между коммерческим банком и ЗАО заключен договор на предоставление заемщику кредита в сумме 1 000 000 долл. США со сроком возврата в течение 6 месяцев под 24% годовых. Кредит использован ответчиком для оплаты товаров по контрактам, заключенным с иностранными фирмами, т.е. на цели, предусмотренные кредитным договором, в рамках обычной хозяйственной деятельности общества.

Отнесение судебными инстанциями кредитного договора к крупным сделкам, подпадающим под действие ст.ст.78 и 79 Закона "Об акционерных обществах" неправомерно.

В соответствии с п.14 Постановления ВС РФ и ВАС РФ N 4/8 установленные ст.ст.78 и 79 Закона "Об акционерных обществах" нормы, определяющие порядок заключения акционерным обществом крупных сделок, не распространяются на сделки, совершаемые обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции и т.п.), независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке (Постановление Президиума ВАС РФ от 15 июня 1999 г. N 2384/99).

Порядок принятия решения о совершении

крупной сделки с имуществом

Законом "Об акционерных обществах" предусмотрено два варианта принятия решения о совершении крупной сделки, которые различаются в зависимости от стоимости сделки или нескольких взаимосвязанных сделок. Приведенная ниже таблица наглядно отображает различие вариантов при принятии решения по сделке или по нескольким взаимосвязанным сделкам, направленным на приобретение или отчуждение имущества общества. Решение о совершении крупной сделки принимается советом директоров общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов. Выбывшими являются члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (пп.4 п.1 ст.48 Закона "Об акционерных обществах"), и умершие. Наличие кворума для принятия решения о совершении крупной сделки предполагает участие в заседании совета директоров (голосование за решение) всех действующих членов совета. При этом каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность"; далее - Информационное письмо N 62).

     
   ——————T—————————————T————————————T—————————————T—————————————————¬
   |Вари—| Нормативный |  Стоимость |    Орган    |    Количество   |
   |ант  |  документ   |  имущества | управления, |     голосов,    |
   |     |             |  по сделке | принимающий | необходимое для |
   |     |             |            |   решение   | принятия решения|
   |     |             |            | о совершении|                 |
   |     |             |            |    сделки   |                 |
   +—————+—————————————+————————————+—————————————+—————————————————+
   |  1  |П.1 ст.79    |От 25 до 50%|Совет        |Единогласно, без |
   |     |Закона "Об   |балансовой  |директоров   |учета голосов    |
   |     |акционерных  |стоимости   |             |выбывших. При    |
   |     |обществах"   |активов     |             |недостижении     |
   |     |             |общества    |             |единогласия      |
   |     |             |            |             |вопрос может     |
   |     |             |            |             |быть вынесен на  |
   |     |             |            |             |общее собрание   |
   |     |             |            |             |акционеров       |
   +—————+—————————————+————————————+—————————————+—————————————————+
   |  2  |П.2 ст.79    |Более 50%   |Общее        |3/4 голосов      |
   |     |Закона "Об   |балансовой  |собрание     |акционеров —     |
   |     |акционерных  |стоимости   |акционеров   |владельцев голо— |
   |     |обществах"   |активов     |             |сующих акций об— |
   |     |             |общества    |             |щества, присут—  |
   |     |             |            |             |ствующих на соб— |
   |     |             |            |             |рании акционеров |
   |     |             |            |             |общества         |
   L—————+—————————————+————————————+—————————————+——————————————————
   

Следовательно, чтобы решение совета директоров о совершении крупной сделки имело юридическую силу, необходимо единогласие всех действующих членов совета директоров.

При отсутствии единогласия совет директоров вправе (но не обязан) вынести этот вопрос на рассмотрение общего собрания. Реализуя данное право, директора могут рассмотреть один из следующих вопросов:

а) о созыве внеочередного общего собрания с повесткой дня о совершении крупной сделки;

б) о включении в повестку дня ближайшего собрания вопроса о совершении крупной сделки.

Названные решения принимаются в порядке, предусмотренном уставом. Как правило - большинством присутствующих на заседании членов совета директоров.

При этом может возникнуть спорная ситуация: если директора не вынесут указанный вопрос на общее собрание, могут ли акционеры, заинтересованные в приобретении крупных пакетов акций, требовать созыва внеочередного общего собрания с данным вопросом? Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом (п.3 ст.49 Закона "Об акционерных обществах"). По общему правилу акционеры не вправе инициировать внесение данного вопроса в повестку дня общего собрания. Иное возможно, если устав содержит специальную оговорку.

В практике встречаются случаи осуществления крупных сделок и связанной с этим оценки имущества общества единоличным исполнительным органом (генеральным директором). Тогда возникает вопрос о правомерности таких действий.

В Постановлении ВС РФ и ВАС РФ N 4/8 разъяснено, что такая сделка может быть признана имеющей юридическую силу и создающей для общества вытекающие из нее права и обязанности, если при рассмотрении спора судом будет установлено, что она получила последующее одобрение надлежащего органа.

В подтверждение данного вывода можно отметить следующее. Для юридической безупречности крупной сделки необходимы два элемента - соответствие ее нормам законодательства, регулирующим правоотношение, складывающееся на основе данной сделки (купля - продажа, подряд и т.п.), и наличие согласия на ее совершение со стороны определенного органа управления общества. Отсутствие любого из этих элементов лишает крупную сделку юридической силы. Но если сделка по своему содержанию соответствует нормам законодательства (не имеет недостатков в своей содержательной части), совершена в письменной форме, то появление второго элемента юридического состава, необходимого для ее действительности, с некоторым разрывом во времени (от момента совершения сделки) можно расценивать как несоблюдение срока ее одобрения, не влияющее, однако, на юридическую полноценность этой сделки с точки зрения ее содержания и оформления.

Рассмотрим два примера заключения единоличным исполнительным органом общества сделок по отчуждению имущества общества.

Пример 1. На балансе акционерного общества числятся акции, эмитированные другим акционерным обществом, которые планируется реализовать внешним инвесторам. Рыночная стоимость акций, предлагаемых к продаже, превышает 25% балансовой стоимости активов общества, что указывает на обязанность участия совета директоров в осуществлении оценки акций. Генеральный директор, нарушая требования ст.77 Закона "Об акционерных обществах", самостоятельно определяет рыночную стоимость акций и заключает договоры купли - продажи акций.

В данном случае речь идет о крупной сделке, совершенной без привлечения совета директоров для оценки рыночной стоимости акций, и в силу ст.166 ГК РФ она является недействительной, т.е. не порождающей прав и обязанностей у сторон сделки. Однако оспариваемая сделка может быть признана имеющей юридическую силу и создающей для общества вытекающие из нее права и обязанности, если при рассмотрении спора будет установлено, что в последующем данная сделка будет одобрена соответственно советом директоров или общим собранием акционеров.

Пример 2. При рассмотрении иска о признании ничтожным договора поручительства истец утверждал, что его генеральный директор от имени общества в нарушение требований ст.ст.78 и 79 Закона "Об акционерных обществах" без согласия уполномоченного органа заключил договор поручительства, по которому общество поручилось перед ответчиком (кредитором) за исполнение кредитного соглашения третьим лицом на сумму, превышающую 25% балансовой стоимости активов.

Арбитражный суд отказал в иске. В апелляционной и кассационной инстанциях решение оставлено без изменения. Исследовав доказательства, в том числе баланс истца, суд сделал вывод, что сделка, заключенная поручителем, не является крупной. Сумма поручительства на дату принятия решения о заключении сделки составляла менее 25% балансовой стоимости активов общества. Довод поручителя о том, что размер основного обязательства впоследствии превысил 25% балансовой стоимости активов поручителя, был отвергнут судом, поскольку обязательства поручителя в связи с этим не изменились (Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25 мая 1999 г., дело N КГ-А40/1497-99).

Исходя из вышеизложенного, можно сделать следующие выводы относительно сделок, заключаемых акционерными обществами до 1 января 2002 г.:

- крупная сделка, заключенная по решению единоличного исполнительного органа без получения предварительного согласия совета директоров или общего собрания общества, может быть признана действительной, если в последующем соответствующий уполномоченный орган управления обществом одобрит ее;

- единоличный исполнительный орган общества вправе самостоятельно заключать сделку без предварительного согласия совета директоров или общего собрания акционеров, если стоимость заключаемой сделки не превышает 25% балансовой стоимости активов общества. При этом единоличным исполнительным органом может быть самостоятельно осуществлена оценка имущества по указанной сделке;

- сделка, заключенная единоличным исполнительным органом общества, стоимостью, не превышающей 25% балансовой стоимости активов общества, впоследствии не может быть признана недействительной на том основании, что стоимость активов общества со временем изменилась.

Крупная сделка с акциями общества

К крупной сделке по размещению акций относятся сделки или несколько взаимосвязанных сделок по размещению обществом обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющих более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций (п.1 ст.78 Закона "Об акционерных обществах").

В соответствии с п.3 ст.39 Закона "Об акционерных обществах" размещение обществом акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, осуществляется в соответствии с правовыми актами Российской Федерации. Единственным документом, регулирующим порядок размещения акций, являются Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998 г. N 47 (далее - Стандарты N 47). Указанные Стандарты установили правила принятия решения относительно размещения акций среди учредителей, распределения акций среди акционеров общества, размещения акций путем подписки.

При этом на порядок принятия решения о размещении дополнительных акций общества в части определения компетенции совета директоров и общего собрания акционеров Стандартами N 47 были неправомерно распространены правила ст.79 Закона "Об акционерных обществах" о совершении крупных сделок с имуществом. В связи с этим названные положения Стандартов N 47 были оспорены и признаны недействительными Определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 4 июля 2000 г. N КАС 00-249.

Отдельные положения, определяющие порядок принятия решения о размещении акций общества, но только в отношении закрытой подписки, содержатся в Федеральном законе от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (далее - Закон "О защите прав инвесторов"), вступившим в силу позднее Закона "Об акционерных обществах". В соответствии с п.4 ст.5 названного Закона решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только двумя третями голосов общего собрания акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества". Норма п.4 ст.5 Закона "О защите прав инвесторов" действует до вступления в силу соответствующих изменений в Закон "Об акционерных обществах" (п.3 ст.20 Закона "О защите прав инвесторов"), т.е. до 1 января 2002 г.

Вопрос о применении правил совершения крупных сделок к размещению дополнительных акций путем открытой подписки в настоящее время, т.е. до вступления в силу Закона N 120-ФЗ, не урегулирован.

Статья 12 Закона "Об акционерных обществах", регулирующая порядок размещения дополнительных акций общества в связи с увеличением уставного капитала, предусматривает, что решение принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с решением общего собрания акционеров или уставом общества, последнему принадлежит право принятия такого решения.

Если указанный вопрос отнесен к компетенции общего собрания акционеров, то решение в соответствии с п.2 ст.49 Закона "Об акционерных обществах" принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества (не менее 50% акций + 1 акция).

Если вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций общества отнесен к компетенции совета директоров, то решение считается принятым, если за него проголосовало большинство присутствующих, если Законом "Об акционерных обществах", или уставом общества, или его внутренним документом не предусмотрено иное.

Таким образом, до 1 января 2002 г. Закон "Об акционерных обществах" не содержит специальных требований к определению обязательной компетенции органа и количества голосов при принятии решения о размещении дополнительных акций общества путем открытой подписки.

Следовательно, можно сделать вывод, что до вступления в силу Закона N 120-ФЗ особый порядок совершения крупной сделки распространяется только на сделки с имуществом.

Следует обратить внимание на две существующие в настоящее время диаметрально противоположные точки зрения, которые связаны с толкованием ст.78 Закона "Об акционерных обществах".

Первая дает расширительную трактовку: все сделки по размещению акций одного выпуска признаются взаимосвязанными независимо от того, кто приобретает ценные бумаги. Вторая - ограничительную: взаимосвязанность сделок определяется по субъекту, приобретающему акции (либо это одно лицо, покупающее указанное количество акций в результате нескольких сделок при размещении одного выпуска, либо это несколько связанных между собой лиц, приобретающих в совокупности названное количество акций).

Более правильной представляется вторая точка зрения.

Взаимозависимость лиц, участвующих в сделке при размещении акции, определяется так же, как и при совершении крупных сделок с имуществом общества, порядок которых подробно описан выше. Определение взаимозависимости лиц, участвующих в крупной сделке, состоит в исследовании списка лиц, участвующих в крупной сделке, занимаемых ими должностей в обществе, количества принадлежащих им акций общества и количества приобретаемых акций по сделке или при размещении акций, выявлении соответствия лиц, участвующих в крупной сделке, признакам аффилированности между собой и определении общей стоимости приобретаемых акций при размещении.

Таким образом, можно сделать вывод: под взаимосвязанными при размещении соответствующих акций общества понимаются сделки, субъекты которых зависимы между собой, и в результате размещения акций одного выпуска совокупное количество размещаемых акций среди указанных лиц превышает 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций.

Определение стоимости имущества и акций по сделке

Определение стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, заключаемой до 1 января 2002 г., осуществляется советом директоров общества (п.8 ст.65 Закона "Об акционерных обществах") по правилам, изложенным в ст.77 Закона "Об акционерных обществах", без учета изменений и дополнений, внесенных Законом N 120-ФЗ, т.е. по рыночным ценам. Согласно п.1 названной статьи рыночной стоимостью имущества, включая стоимость акций или иных ценных бумаг акционерного общества, является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласен был бы приобрести.

У совета директоров общества возникает обязанность осуществить оценку стоимости имущества в случаях, строго определенных в Законе "Об акционерных обществах", среди которых и осуществление обществом крупной сделки (сделок).

При принятии решения советом директоров об оценке стоимости имущества следует учитывать ограничения и указания, предусмотренные п.2 ст.77 Закона "Об акционерных обществах".

Во-первых, если среди членов совета директоров, определяющих рыночную стоимость имущества общества, имеется лицо, заинтересованное в совершении сделки (сделок), рыночная стоимость имущества определяется решением членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки.

Во-вторых, если все члены совета директоров общества признаются заинтересованными лицами, принятие решения о заключении данной сделки должно быть передано общему собранию акционеров. При этом решение на собрании акционеров принимается большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке (п.6 ст.83 Закона "Об акционерных обществах").

В-третьих, если имущество, стоимость которого требуется определить, является акциями или иными ценными бумагами, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, для определения рыночной стоимости указанного имущества должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.

В-четвертых, если имущество, стоимость которого требуется определить, является обыкновенными акциями общества, для установления его рыночной стоимости могут быть также приняты во внимание размер чистых активов общества, цена, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупной стоимости всех обыкновенных акций общества, и другие факторы, которые сочтет важными лицо (лица), определяющее рыночную стоимость имущества.

Следует отметить, что в некоторых случаях рыночную стоимость приобретаемого или отчуждаемого имущества общества определяет суд или иной орган, например независимый оценщик (аудитор) при осуществлении выкупа акций (ст.76 Закона "Об акционерных обществах"), государственный финансовый контрольный орган в случае принадлежности акций общества государству и (или) муниципальному образованию (ст.8 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"), судебный пристав - исполнитель (ст.52 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве"; далее - Закон "Об исполнительном производстве").

В п.4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 марта 1999 г. N 4 "О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции" указано на ст.52 Закона "Об исполнительном производстве", в соответствии с которой оценка акций, на которые обращается взыскание, производится судебным приставом - исполнителем по рыночным ценам, действующим на день исполнения исполнительного документа. При обращении взыскания на акции, сделки с которыми регулярно осуществляются на фондовом рынке, при определении их рыночной стоимости принимается во внимание цена спроса и предложения на них (котировка акций). Если сделки с акциями соответствующего акционерного общества непосредственно перед обращением взыскания на такие акции не заключались либо отмечалось резкое падение курса указанных акций, в частности в связи с кризисными явлениями, судебный пристав - исполнитель должен на основании п.2 ст.52 упомянутого Закона назначить для определения их стоимости специалиста. Специалист по определению рыночной стоимости акций назначается также в случае возражений должника или взыскателя против произведенной судебным приставом - исполнителем оценки стоимости.

При решении вопроса о возможности квалификации приобретаемого или отчуждаемого обществом имущества подлежит учету его реальная стоимость без неустоек, процентов и пеней, которые могут быть начислены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору. Не следует учитывать и другие меры гражданско - правовой ответственности, в частности проценты, предусмотренные ст.395 ГК РФ. Именно так подходят к этим вопросам суды.

В п.14 Постановления ВС РФ и ВАС РФ N 4/8 установлено, что сумма (размер) крупной сделки определяется исходя из стоимости реально отчуждаемого или приобретаемого имущества в сопоставлении с данными последнего утвержденного баланса общества. Следовательно, в качестве доказательства стоимости активов общества может быть представлен бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату, предшествующую дате совершения крупной сделки.

В настоящее время в нормативных актах отсутствует определение понятия "балансовая стоимость активов". Учитывая содержание статей актива баланса, можно сказать, что данная величина представляет собой сумму статей актива баланса. Пассивы, как при расчете чистых активов, в данном случае не учитываются. При этом, как определено в Информационном письме N 62, "из общей стоимости активов не исключается сумма долгов (невыполненных обязательств) на дату определения стоимости активов".

В практике акционерных обществ встречаются примеры отнесения сделки к крупной путем соотношения стоимости сделки со стоимостью чистых активов, а не балансовой стоимостью активов общества. Неправомерность применения чистых активов при отнесении сделки к крупной подтверждена п.3 Информационного письма N 62, в соответствии с которым при определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств). При определении балансовой стоимости активов необходимо исходить из соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов общества в целом, а не стоимости чистых активов.

Оценка балансовой стоимости активов общества всегда должна быть привязана к дате принятия решения о заключении сделки. Если на дату ее совершения стоимость приобретаемого или отчуждаемого имущества составляла 25% или меньше балансовой стоимости активов, а в последующем обязательства по данной сделке, к примеру в связи с ненадлежащим исполнением обязательства, превысят указанную сумму, то такая сделка все равно не будет превышать балансовую стоимость активов общества, поскольку соотношение стоимости сделки и активов определяется на определенную дату - дату заключения сделки.

Уменьшение балансовой стоимости активов общества после заключения крупной сделки не может повлиять на ее действительность в последующем.

Следовательно, существует общее правило: определение балансовой стоимости активов с целью отнесения сделки к категории крупной осуществляется на основе данных балансовой стоимости активов, установленных на определенную дату.

Часто в судебной практике ошибочно сумма крупной сделки сравнивается не с активами общества, а с размером уставного капитала общества. Так, ВАС РФ направил на новое рассмотрение дело о признании ничтожным соглашения о передаче в залог пакета акций, поскольку судебные акты были приняты по недостаточно исследованным материалам дела. Оценивая соглашение как крупную сделку, суд исходил из того, что стоимость заложенных акций превышает размер уставного капитала общества. В соответствии со ст.78 Закона "Об акционерных обществах" арбитражному суду следовало оценить данные о балансовой стоимости активов общества залогодателя. Однако в материалах дела баланс общества и другие данные о балансовой стоимости активов отсутствовали. Итоговым мнением ВАС РФ по рассматриваемой проблеме является рекомендация, изложенная в п.2 Информационного письма N 62: "При решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала".

При необходимости, особенно при представлении сторонами противоречивых данных, суд может назначить по ходатайству сторон экспертизу для определения стоимости активов общества.

Особенности применения правил совершения сделок

к различным видам договоров

До появления Информационного письма N 62 в судебно - арбитражной практике встречались противоречивые подходы к критериям определения крупных сделок. Например, при рассмотрении споров субъекты процесса неправомерно ссылались на то, что денежные средства не являются имуществом. Вследствие этого делался неправомерный вывод о невозможности квалификации отдельных видов сделок в качестве крупных.

В отношении кредитных договоров в п.1 Информационного письма N 62 сделан следующий вывод: "Кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25% балансовой стоимости имущества общества".

В Информационном письме N 62 даны рекомендации относительно договора поручительства и договора залога. Так, в соответствии с п.4 упомянутого Письма нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства и договоры залога, если сумма конкретного договора превышает 25% балансовой стоимости общества - поручителя или залогодателя на дату заключения договора. Данный вывод основан на ст.78 Закона "Об акционерных обществах", в соответствии с которой крупными сделками являются не только сделки по приобретению или отчуждению имущества на суммы, превышающие 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки, но и сделки, создающие прямо или косвенно возможность отчуждения его имущества на соответствующую сумму.

Таким образом, к крупным сделкам относятся договоры поручительства, договоры о залоге имущества и другие, при неисполнении которых взыскание может быть обращено на имущество поручителя, залогодателя и т.д. с отчуждением его в установленном законом порядке.

Пунктом 6 Информационного письма N 62 установлено, что сделка по уступке права (требования) рассматривается как крупная и заключается с соблюдением требований, установленных ст.ст.78 и 79 Закона "Об акционерных обществах", если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки. Соглашение о переводе долга одним акционерным обществом на другое в порядке, предусмотренном ст.391 ГК РФ, должно заключаться с соблюдением требований, установленных к крупным сделкам (ст.79 Закона "Об акционерных обществах"), если сумма переводимого долга превышает 25% балансовой стоимости активов акционерного общества, принимающего долг. Отнесение договора о переводе долга к крупным сделкам мотивировано тем, что в случае непогашения долга в сумме, превышающей 25% балансовой стоимости активов общества, принявшего долг, взыскание могло бы быть обращено на его имущество, а это повлекло бы отчуждение соответствующего имущества (п.7 Информационного письма N 62).

Крупные сделки в акционерном обществе по Закону

"Об акционерных обществах" с учетом изменений

и дополнений от 7 августа 2001 г. и проекту

Кодекса корпоративного управления

Нормы Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 120-ФЗ), регулирующие крупные сделки, значительно отличаются от действующих. Указанный Закон, с одной стороны, уточнил и детализировал действующий порядок осуществления крупных сделок, с другой - ввел принципиально новые положения, восполнив пробелы действующего законодательства. Нормы главы, посвященной крупным сделкам, имеют новую редакцию. Нововведения, касающиеся крупных сделок, вступают в силу с 1 января 2002 г.

Во-первых, Законом N 120-ФЗ разрешена проблема регулирования крупных сделок при размещении акций. Как было указано в разделе "Крупная сделка с акциями общества", до вступления в силу изменений и дополнений в Закон "Об акционерных обществах" особый порядок совершения крупных сделок распространялся только на сделки с имуществом общества. При этом ст.78 названного Закона (без учета изменений и дополнений) к крупным были отнесены также сделки или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций. Но законодателем не был оговорен специальный порядок совершения таких сделок, что вызвало немало споров и неправомерное вмешательство ФКЦБ в урегулирование данного вопроса.

С 1 января 2002 г. к сделкам, связанным с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделкам, связанным с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, не применяются нормы о крупных сделках. Указанные сделки со дня вступления в силу Закона N 120-ФЗ не признаются крупными. Необходимо отметить, что порядок совершения сделок с акциями определен теперь в разд.IV "Размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг" Закона "Об акционерных обществах".

Во-вторых, в Закон "Об акционерных обществах" включен открытый перечень сделок, которые подпадают под определение крупных и по которым в судебной практике возникало много споров. Информационным письмом ВАС РФ N 62 некоторые из них были урегулированы, но, как известно, нормы документа, изданного Президиумом ВАС РФ, носят рекомендательный характер и не имеют силу закона. В соответствии с новыми нормами к крупным сделкам отнесены заем, кредит, залог, поручительство. Следует отметить также, что порядок совершения крупных сделок, рекомендованный Постановлением ВС РФ и ВАС РФ N 4/8, включен в Закон "Об акционерных обществах" и с 1 января 2002 г. имеет правоустанавливающий характер.

Еще одним шагом к защите прав акционеров является норма Закона N 120-ФЗ о возможности включать в устав общества иные случаи, на которые будут распространяться правила одобрения крупных сделок.

В-третьих, Закон N 120-ФЗ конкретизировал порядок сопоставления стоимости сделки с балансовой стоимостью активов общества для принятия решения о соответствии или несоответствии предлагаемого к заключению договора с крупной сделкой. Балансовая стоимость активов при отнесении сделки к крупной определяется по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества на последнюю отчетную дату. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

В-четвертых, немаловажное нововведение касается крупных сделок, подпадающих под определение сделок с заинтересованностью. С 1 января 2002 г. к таким сделкам применяются только положения разд.XI, регулирующего сделки с заинтересованностью.

В-пятых, Закон N 120-ФЗ определил круг лиц, имеющих право выступить истцом в деле о признании сделки недействительной. К таким лицам отнесены само общество и акционер общества. Исключено такое понятие, как "всякое третье лицо". С 1 января 2002 г. споры по отнесению недействительных сделок к ничтожным или оспоримым будут однозначно разрешены в пользу последних. В настоящей судебной практике федеральных арбитражных судов не выработано единого подхода к рассматриваемому вопросу. Исследовав несколько сотен постановлений, федеральные суды до опубликования Закона N 120-ФЗ более склонны были относить крупные сделки к ничтожным. В силу ст.168 ГК РФ совершенная с нарушением закона сделка может считаться оспоримой лишь тогда, когда каким-либо образом на это указывает закон.

В-шестых, введена новая норма, направленная на устранение имеющегося в настоящее время пробела, касающегося обязанности общества, состоящего из одного лица, соблюдать все требования установленного порядка совершения крупной сделки, вплоть до составления протокола. Закон N 120-ФЗ предусмотрел исключение для таких обществ в отношении исполнения положений по порядку одобрения крупной сделки. Но такое исключение действует только в тех обществах, где единственный акционер является единоличным исполнительным органом общества.

Что касается разрабатываемого в настоящее время Кодекса корпоративного управления, то в нем особое внимание обращается именно на защиту имущества акционерного общества от неразумного или корыстного отчуждения по решению исполнительного органа общества при совершении обществом сделок. Размер балансовой стоимости активов общества, как правило, составляет немалую сумму. Установленный количественный критерий от 25 до 50% размера балансовой стоимости активов общества позволяет совету директоров принимать самостоятельные решения по отчуждению достаточно дорогостоящего имущества общества.

Кодексом корпоративного управления вводится понятие "сделка чрезвычайного характера", под которой понимаются сделки, в том числе и крупные, для которых уставом общества предусмотрен особый порядок одобрения, состоящий в предварительном согласии совета директоров. Кодекс приводит примерный перечень чрезвычайных сделок. Претворение в жизнь введенной Кодексом чрезвычайной сделки планируется путем включения в уставы обществ дополнений, касающихся расширения компетенции совета директоров в пределах, установленных законом. Указанная норма Кодекса согласуется с нормой п.1 ст.78 Закона "Об акционерных обществах", предоставляющей обществам самостоятельно расширять перечень сделок, на которые будут распространяться правила предварительного одобрения крупных сделок. Следует отметить, что расширенный перечень должен быть обязательно включен в устав акционерного общества.

Некоторые вопросы, связанные

с осуществлением крупных сделок

Вправе ли совет директоров принять решение о создании дочернего общества или решение данного вопроса относится к компетенции общего собрания акционеров?

Является ли создание дочернего общества крупной сделкой и распространяются ли на нее специальные положения о крупных сделках?

Перечень вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания акционеров, приведен в ст.48 Закона "Об акционерных обществах". Указанный перечень не содержит вопроса о создании дочерних обществ, следовательно, он может быть отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Статья 65 Закона "Об акционерных обществах", напротив, в перечне исключительной компетенции совета директоров содержит положение о принятии решения об участии общества в других организациях, за исключением принятия решения об участии общества в холдинговых компаниях, финансово - промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций, отнесенное Законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров (пп.20 п.1 ст.48 Закона "Об акционерных обществах"). Создание дочернего общества является сделкой, оно отвечает понятию сделки, приведенному в ст.153 ГК РФ. В данном случае такая сделка является односторонней, в ней участвует только одна сторона - учредитель дочернего акционерного общества.

Так как создание дочернего предприятия является сделкой, то у общества появляется обязанность определить ее категорию. Во-первых, необходимо определить рыночную стоимость имущества, передаваемого в качестве вклада в уставный капитал, во-вторых, необходимо установить балансовую стоимость активов общества на дату принятия решения о совершении сделки. Если имущество или денежные средства, передаваемые в качестве вклада в уставный капитал, превышают 25% балансовой стоимости активов, то на указанную сделку по созданию дочернего общества распространяются специальные правила о крупных сделках, содержащиеся в гл.Х Закона "Об акционерных обществах".

Если размер вклада превышает 25%, но не превышает 50% балансовой стоимости активов, то для совершения сделки достаточно решения совета директоров. Если размер вклада составляет более 50% балансовой стоимости активов, то решение о совершении сделки должно исходить от общего собрания акционеров.

При этом решение о создании дочернего общества принимается большинством голосов присутствующих членов совета директоров (при наличии кворума), а размер вклада утверждается советом директоров единогласно, за исключением голосов выбывших членов совета директоров. Если единогласие членов совета директоров не достигнуто, то решение вопроса может быть передано на рассмотрение общего собрания акционеров. Передача вопроса на рассмотрение общего собрания является не обязанностью, а правом совета директоров.

В случае превышения вклада в создаваемое дочернее общество 50% балансовой стоимости активов решение о создании принимается общим собранием простым большинством голосов присутствующих на собрании.

Могут возникнуть случаи, когда советом директоров принимается решение о создании дочернего общества, а общее собрание принимает решение об отказе в совершении сделки, превышающей 50% балансовой стоимости активов общества. Ситуация не безвыходная - совет директоров вправе уменьшить размер вклада до размера, решение по которому может принять самостоятельно.

В уставе ОАО определено, что генеральный директор не вправе без предварительного согласия совета директоров заключать сделки, сумма которых превышает 20% балансовой стоимости активов, в то время как в Законе "Об акционерных обществах" установлен иной предельный размер таких сделок - 25%.

Допустимо ли нарушение Закона и надо ли в этом случае вносить изменения в устав акционерного общества?

Устав акционерного общества может содержать различные положения, но они не должны противоречить Закону "Об акционерных обществах" (п.3 ст.11 Закона "Об акционерных обществах"). Устав может развивать, конкретизировать положения Закона, но главное при этом - соответствие Закону. В данном же случае содержащееся в уставе ОАО положение противоречит ст.78 Закона "Об акционерных обществах" и поэтому юридической силы не имеет. Нормы устава применяются в части, не противоречащей Закону "Об акционерных обществах" (п.3 ст.94). Следовательно, генеральный директор вправе руководствоваться Законом и единолично принимать решения о заключении сделок, сумма которых не превышает 25% балансовой стоимости активов общества (несмотря на наличие в уставе иного ограничения). Рекомендуется привести нормы устава общества в соответствие с действующим законодательством.

Вправе ли генеральный директор общества самостоятельно принять решение о совершении сделки, размер стоимости которой не превышает 25% балансовой стоимости активов общества или решение этого вопроса также относится к компетенции совета директоров, но при этом не требуется единогласия?

Устав общества может содержать положение, что крупные сделки, связанные с приобретением или отчуждением имущества, размер стоимости которого не превышает 25% балансовой стоимости активов общества, совершаются по решению генерального директора.

Даже если устав не содержит соответствующих положений, генеральный директор вправе самостоятельно совершать сделки на сумму, не превышающую 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения. При этом стоимость приобретаемого или отчуждаемого имущества может определяться генеральным директором общества по соглашению с другой стороной по сделке, если необходимость передачи данного вопроса на решение совета директоров или общего собрания акционеров не предусмотрена иными нормами законодательства (например, в связи с заключением сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, - ст.83 Закона "Об акционерных обществах", при приобретении и выкупе обществом акций у акционеров - ст.ст.72, 76 указанного Закона). Данный вывод содержится в п.8 Информационного письма N 62.

Следует также напомнить, что существует категория сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, при которых даже в случае превышения стоимости сделки 25% балансовой стоимости активов общества правила, предусмотренные для крупных сделок, не применяются. Решение о совершении сделок, осуществляемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, может быть принято единоличным исполнительным органом общества. Постановлением ВС РФ и ВАС РФ N 4/8 (п.14) к сделкам, совершаемым в процессе осуществления обычной хозяйственной сделки, отнесены сделки, связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции и т.п.

СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон "Об акционерных обществах") отдельной главой регулирует сделки, в отношении которых имеется заинтересованность. Распространение на сделки с заинтересованностью специальных правил направлено на защиту акционерных обществ и их акционеров, не являющихся обладателями крупных пакетов акций, от лиц, обладающих возможностью влиять на принятие решений общества и имеющих личную заинтересованность в совершении обществом конкретной сделки.

С 1 января 2002 г. вступает в силу Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 120-ФЗ), содержащий новую редакцию ст.ст.83 и 84 гл.XI "Заинтересованность в совершении обществом сделок". До 1 января 2002 г. названные нормы действуют без учета изменений и дополнений.

Лица, относящиеся к заинтересованным

в совершении сделки (до 1 января 2002 г.)

В соответствии со ст.81 Закона "Об акционерных обществах" заинтересованными в совершении обществом сделки признаются:

- члены совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- лицо (лица), занимающее должность в иных органах управления общества;

- лицо (лица), являющееся акционером (акционерами), владеющим совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20% или более голосующих акций общества, при условии, что указанные лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры, а также все их аффилированные лица имеют один из следующих признаков:

- являются стороной сделки;

- участвуют в сделке в качестве представителя или посредника;

- владеют 20% или более голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника.

В соответствии со ст.93 Закона "Об акционерных обществах" лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства. Понятие "аффилированные лица" раскрыто в ст.4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности").

Согласно ст.103 ГК РФ и Закону "Об акционерных обществах" общество может иметь следующие органы управления: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и / или коллегиальный исполнительный орган.

Общее собрание акционеров в силу своей специфики не имеет никаких постоянных должностей.

Совет директоров общества осуществляет общее руководство деятельностью общества (п.1 ст.64 Закона "Об акционерных обществах") и относится к органам управления общества.

Необходимо отметить, что член совета директоров должен быть действующим, поскольку избрание членов совета директоров и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (пп.4 п.1 ст.48 Закона "Об акционерных обществах"). Прекратившим полномочия является лицо, если общее собрание акционеров приняло решение о досрочном сложении его полномочий или если лицо не избрано в следующий состав совета директоров на годовом общем собрании акционеров.

К категории "иные органы управления" относятся исполнительные органы. В число лиц, занимающих в таких органах должности, входят директор, генеральный директор, президент, управляющий (т.е. физическое лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа), все члены правления или дирекции, а если полномочия исполнительного органа переданы управляющей организации - то и все исполнительные органы такого общества, осуществляющие в обществе соответствующие функции управления.

Напомним, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, директор или президент) должен быть создан в обязательном порядке в отличие от коллегиального, создание которого является правом, а не обязанностью общества.

Уставом общества могут быть определены и иные лица, относящиеся к органам управления, например, при разделении полномочий одного органа между несколькими лицами, так как Законом "Об акционерных обществах" не предусмотрено запрета на самостоятельное формирование структуры органов управления при наличии обязательных органов. Например, на практике встречаются два единоличных исполнительных органа - генеральный директор и коммерческий директор (президент). Компетенция каждого из них прописывается в уставе, и при правильном распределении полномочий вопросы их деятельности не пересекаются.

При наличии в обществе иных руководящих должностных лиц, например заместителя единоличного исполнительного органа, такое должностное лицо также включается в перечень лиц, заинтересованных в совершении сделки, но только в том случае, если указанное лицо по должности может влиять на принятие решений, связанных с совершением сделок в обществе.

Возникает вопрос о распространении ст.81 Закона "Об акционерных обществах" на лиц, занимающих в обществе должность главного бухгалтера (не наделенного полномочиями органов управления). С одной стороны, это лицо в некоторых случаях имеет возможность воздействовать на формирование решений по поводу заключения тех или иных сделок, в которых оно может быть заинтересовано. С другой стороны, бухгалтер юридически не обладает правом участвовать в принятии таких решений в обществе и не занимает должность в органах управления общества (не являясь членом таких органов и не осуществляя их функций). Следовательно, статья о заинтересованных лицах на главного бухгалтера не распространяется.

Ограничение числа заинтересованных лиц снижает эффективность защитных мер, предусмотренных ст.83 Закона "Об акционерных обществах". С 1 января 2002 г. акционерные общества смогут самостоятельно расширить перечень заинтересованных лиц, включив соответствующие положения в устав.

Заинтересованные лица обязаны довести до сведения совета директоров общества, ревизионной комиссии и аудитора информацию о юридических лицах, в которых они владеют 20% и более голосующих акций (долей, паев) и / или о занимаемой должности в органах управления, а также об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Аффилированные лица

Статьей 4 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности" определено, что аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Названной статьей определен перечень лиц, являющихся аффилированными лицами.

Аффилированные лица юридического лица

1. Член совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа.

2. Лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.

3. Лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал данного юридического лица.

4. Юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал данного юридического лица.

5. Если юридическое лицо является участником финансово - промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово - промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово - промышленной группы.

Аффилированные лица физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность

1. Лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо.

2. Юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.

Под группой лиц в контексте Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности" понимается группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий:

1) лицо или несколько лиц совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли - продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал юридического лица. При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеперечисленным правом или полномочием;

2) лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другими лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другим лицом (лицами) предпринимательской деятельности либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лиц или лиц на основании договора;

3) лицо имеет право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального исполнительного органа юридического лица и (или) по предложению этого лица избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления юридического лица;

4) физическое лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;

5) одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц или по предложению одних и тех же юридических лиц избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц;

6) одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал каждого из двух и более юридических лиц;

7) физические лица и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал одного юридического лица, и одновременно данные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления другого юридического лица;

8) юридические лица являются участниками одной финансово - промышленной группы;

9) физические лица являются супругами, родителями и детьми, братьями и (или) сестрами.

В соответствии с п.14 ст.42 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон "О рынке ценных бумаг") Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (далее - ФКЦБ) предоставлены функции по разработке нормативных актов, связанных с вопросами регулирования рынка ценных бумаг и контроля за соблюдением законодательных и нормативных актов о ценных бумагах. Статьей 21 Закона "О рынке ценных бумаг" на ФКЦБ возложена функция по определению порядка учета аффилированных лиц в акционерных обществах.

На основании предоставленных полномочий ФКЦБ утвердило Постановление от 30 сентября 1999 г. N 7 "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ" (далее - Порядок ведения учета аффилированных лиц).

В соответствии с Порядком ведения учета аффилированных лиц на акционерные общества возложена обязанность по ведению учета его аффилированных лиц путем составления и ведения списка аффилированных лиц, содержащего сведения, которые известны или должны были стать известными акционерному обществу.

В связи с необходимостью реформирования бухгалтерского учета в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности разработано Положение по бухгалтерскому учету "Информация по аффилированным лицам" ПБУ 11/2000 (далее - Положение), утвержденное Приказом Минфина России от 13 января 2000 г. N 5н. Указанная информация необходима в качестве дополнительных данных для составления пояснения к бухгалтерскому балансу и отчету по прибылям и убыткам (см. Положение по бухгалтерскому учету ПБУ 4/99 "Бухгалтерская отчетность организации", утвержденное Приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. N 43н).

Обязанность лиц, заинтересованных

в совершении обществом сделки

Заинтересованные лица в силу ст.82 Закона "Об акционерных обществах" обязаны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества следующую информацию о своей возможной заинтересованности в совершении обществом сделок:

- о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20% или более голосующих акций (долей, паев).

Участие в юридических лицах означает владение лицом (или вместе с аффилированным лицом) не только акциями другого акционерного общества, но и долями в обществе с ограниченной ответственностью и паями в кооперативе;

- о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности.

Лицо обязано сообщить о занимаемых должностях в любых организационно - правовых формах юридического лица: обществах, товариществах, кооперативах, включая государственные и муниципальные предприятия, учреждениях, некоммерческих организациях;

- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Лицо обязано сообщить информацию о хозяйственной (коммерческой) деятельности юридических лиц, сделки с которыми могут повлиять на признание лица заинтересованным в сделке.

Таким образом, ст.82 Закона "Об акционерных обществах" предоставляет возможность обществу заранее получить информацию о наличии в обществе заинтересованных лиц в целях предотвращения судебных разбирательств по признанию заключенной обществом сделки недействительной в силу неисполнения законодательных норм о сделках с заинтересованностью.

К сожалению, Закон "Об акционерных обществах", установив обязанность по предоставлению информации, не определил срок, в течение которого такая информация должна поступить в общество. Однако в соответствии со ст.83 того же Закона такая информация должна быть представлена до голосования по вопросу о заключении сделки.

В соответствии со ст.ст.23, 30, п.12 ст.42 Закона "О рынке ценных бумаг" Постановлением ФКЦБ от 12 сентября 1998 г. N 32 утверждено Положение о порядке раскрытия информации о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово - хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных бумаг (далее - Положение о порядке раскрытия информации).

Положение о порядке раскрытия информации определяет состав и структуру сообщений о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово - хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг (далее - существенные факты), порядок и сроки их раскрытия.

Действие названного Положения распространяется на все коммерческие организации, которые в соответствии с нормативными актами ФКЦБ обязаны представлять ежеквартальный отчет эмитента эмиссионных ценных бумаг.

Коммерческие организации, разместившие эмиссионные ценные бумаги, но не обязанные раскрывать сообщения о существенных фактах, вправе осуществлять их раскрытие в соответствии с Положением о порядке раскрытия информации.

Сообщения о существенных фактах направляются в регистрирующий орган, к полномочиям которого отнесена государственная регистрация выпусков ценных бумаг данного эмитента в соответствии с Перечнем регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг на территории Российской Федерации, утвержденным ФКЦБ, и в иные уполномоченные ФКЦБ органы, а также должны быть опубликованы в приложении к "Вестнику Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг" и иных печатных средствах массовой информации, распространяемых тиражом, доступным для большинства владельцев ценных бумаг эмитента, в срок не менее 5 рабочих дней с момента появления существенного факта.

Сообщение о существенном факте подписывается руководителем эмитента, а сообщения о разовых сделках эмитента, размер которых либо стоимость имущества, по которым составляет 10% и более от активов эмитента по состоянию на дату совершения сделки, а также о фактах, повлекших разовое увеличение прибыли или убытков эмитента более чем на 10%, - еще и главным бухгалтером, а при его отсутствии - бухгалтером либо руководителем специализированной организации или бухгалтером - специалистом, которым поручено ведение бухгалтерского учета эмитента, и скрепляется печатью эмитента с пронумерованными страницами.

На каждый существенный факт составляется отдельное сообщение.

К существенным фактам по Положению о порядке раскрытия информации относятся

1) решения, принятые советом директором (наблюдательным советом).

Эмитенты, являющиеся акционерными обществами, обязаны сообщать о принятых советом директоров (наблюдательным советом) решениях:

- об определении рыночной стоимости ценных бумаг;

- о заключении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

В сообщении должны быть указаны:

- дата заседания совета директоров (наблюдательного совета), на котором принято соответствующее решение;

- полная формулировка принятого решения в соответствии с протоколом заседания совета директоров (наблюдательного совета);

- кворум заседания и результаты голосования за принятие решения.

Моментом появления факта считается дата составления протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета);

2) сделка, в отношении которой имеется заинтересованность.

Эмитенты обязаны сообщать о фактах совершения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, включая сделки с участием членов совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, члена коллегиального исполнительного органа, лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа, а также сделках, предусмотренных ст.81 Закона "Об акционерных обществах".

Указанные сообщения представляются эмитентом в случае, если:

- сумма оплаты по сделке и стоимость имущества, являющегося предметом сделки, составляет 1% и более от величины активов эмитента на конец квартала, предшествующего месяцу, в котором совершена сделка (сделки), или 1200 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату заключения сделки (сделок);

- сделка и (или) несколько взаимосвязанных между собой сделок являются размещением голосующих акций общества или иных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества в количестве, составляющем 1% и более от ранее размещенных обществом голосующих акций.

В сообщении должны быть указаны:

- орган эмитента, принявший решение о совершении сделки (сделок);

- фамилия, имя, отчество или полное фирменное наименование, место нахождения и почтовый адрес контрагента и выгодоприобретателя по сделке (сделкам);

- дата совершения сделки (сделок).

Моментом появления факта считается дата совершения сделки (сделок), а в случае, если сумма оплаты по сделке и стоимость имущества, являющегося предметом сделки, составляет 1% и более от величины активов эмитента на конец квартала, предшествующего месяцу, в котором совершена сделка (сделки), - 10-й день после окончания месяца, в котором совершена сделка (сделки).

Ограничение заинтересованности лиц

в совершении сделок обществом

Необходимо отметить, что заинтересованность лица в сделке имеет ограничения во времени. Например, физическое лицо владело несколько лет акциями АО "А", которые были проданы 2 года назад другому акционеру АО "А". Признаки заинтересованности отсутствуют. Впоследствии указанное лицо занимает в органах управления АО "В", например, должность генерального директора. Затем АО "В" в лице генерального директора и АО "А" заключают сделку. Было бы неразумно утверждать, что генеральный директор был обязан уведомить соответствующие органы управления и контроля о владении пакетом акций АО "А" в прошлом. Он действительно в момент совершения сделки не соответствовал признакам лица, заинтересованного в совершении сделки. Соответственно такую сделку нельзя признать недействительной при отсутствии иных признаков заинтересованности. Данные положения можно проиллюстрировать примером из арбитражной практики.

Пример. Акционер АО1 предъявил в арбитражный суд иск о признании недействительным договора, заключенного обществом. В суде было установлено, что АО1 заключило с АО2 договор мены, согласно которому АО1 передало в собственность АО2 крупный пакет своих акций в обмен на простой вексель, эмитированный АО2, с длительным сроком погашения. Акционер мотивировал свои требования нарушением при совершении сделки требований, предъявляемых ст.ст.81 - 83 Закона "Об акционерных обществах" к заключению сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Сделка от имени АО1 заключена его генеральным директором, который являлся собственником более 20% голосующих акций АО2.

Судом первой инстанции договор был признан недействительным, поскольку на момент регистрации АО2 генеральный директор АО1 владел 43% голосующих акций АО2. Следовательно, существовала обязанность применить специальные правила, установленные в отношении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Правомерность данного решения была подтверждена в апелляционной и кассационной инстанциях суда. В то же время Президиум ВАС РФ отменил все судебные акты и направил дело на новое рассмотрение, поскольку суд не исследовал вопрос о том, являлся ли генеральный директор АО1 акционером АО2 на момент совершения договора мены.

В материалах дела отсутствовали доказательства, подтверждающие факт владения генеральным директором АО1 на момент совершения сделки более 20% голосующих акций АО2, являвшегося стороной сделки, следовательно, не была доказана и заинтересованность данного лица в совершении сделки. При таких обстоятельствах все названные судебные акты были отменены, а дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Таким образом, можно сделать вывод, что при возникновении спора в суде необходимо обращать внимание на наличие или отсутствие у лица признаков заинтересованности именно на момент совершения сделки. Аналогичный вывод был сделан Президиумом ВАС РФ в Информационном письме от 13 марта 2001 г. N 62 (далее - Информационное письмо N 62). В п.4 названного Письма указано, что при разрешении спора о признании сделки недействительной на основании ст.ст.81, 83 и 84 Закона "Об акционерных обществах" арбитражный суд должен установить, имела ли место заинтересованность на момент совершения сделки.

Порядок принятия решения о заключении сделок,

в совершении которых имеется заинтересованность,

действующий до 1 января 2002 г.

Статьей 83 Закона "Об акционерных обществах" установлен порядок совершения сделок с заинтересованностью, т.е. обязательные требования, неисполнение которых может привести к судебным разбирательствам и другим негативным последствиям.

Порядок совершения рассматриваемых сделок различен в зависимости от количественного состава акционеров - владельцев голосующих акций общества и наглядно представлен в нижеследующей таблице.

     
   ————T—————————T——————————————————T———————————————T———————————————¬
   | N |  Норма  |Факторы, влияющие |Орган управле— |   Количество  |
   |п/п| Закона  |на изменение по—  |ния, принимаю— |    голосов,   |
   |   |         |рядка принятия    |щий решение о  |  необходимое  |
   |   |         |решения о совер—  |совершении     |  для принятия |
   |   |         |шении сделок с    |сделки с заин— |    решения    |
   |   |         |заинтересован—    |тересованностью|               |
   |   |         |ностью            |               |               |
   +———+—————————+——————————————————+———————————————+———————————————+
   | 1 |П.1 ст.83|Количество акцио— |Совет          |Большинство го—|
   |   |Закона   |неров — владельцев|директоров     |лосов директо— |
   |   |"Об акци—|голосующих акций  |               |ров, не заинте—|
   |   |онерных  |общества менее    |               |ресованных в   |
   |   |общес—   |1000              |               |сделке         |
   |   |твах"    |                  |               |               |
   +———+—————————+——————————————————+———————————————+———————————————+
   | 2 |П.2 ст.83|Количество акцио— |Совет          |Большинство го—|
   |   |Закона   |неров — владельцев|директоров     |лосов независи—|
   |   |"Об акци—|голосующих акций  |               |мых директоров,|
   |   |онерных  |общества 1000 и   |               |не заинтересо— |
   |   |общес—   |более             |               |ванных в сделке|
   |   |твах"    |                  |               |               |
   +———+—————————+——————————————————+———————————————+———————————————+
   | 3 |П.3 ст.83|1. Сумма оплаты по|Общее собрание |Большинство го—|
   |   |Закона   |сделке и стоимость|акционеров     |лосов акционе— |
   |   |"Об акци—|имущества, являю— |               |ров — владель— |
   |   |онерных  |щегося предметом  |               |цев голосующих |
   |   |общес—   |сделки, превышают |               |акций общества,|
   |   |твах"    |2% активов        |               |не заинтересо— |
   |   |         |общества.         |               |ванных в сделке|
   |   |         |2. Сделка и (или) |               |               |
   |   |         |несколько взаимо— |               |               |
   |   |         |связанных сделок  |               |               |
   |   |         |являются размеще— |               |               |
   |   |         |нием голосующих   |               |               |
   |   |         |акций общества или|               |               |
   |   |         |иных ценных бумаг,|               |               |
   |   |         |конвертируемых в  |               |               |
   |   |         |голосующие акции в|               |               |
   |   |         |количестве, пре—  |               |               |
   |   |         |вышающем 2% ранее |               |               |
   |   |         |размещенных       |               |               |
   |   |         |обществом         |               |               |
   |   |         |голосующих акций  |               |               |
   +———+—————————+——————————————————+———————————————+———————————————+
   | 4 |П.4 ст.83|1. Сделка пред—   |Не требуется   |               |
   |   |Закона   |ставляет собой    |созыв общего   |               |
   |   |"Об акци—|заем, предостав—  |собрания акцио—|               |
   |   |онерных  |ляемый заинтере—  |неров для при— |               |
   |   |общес—   |сованным лицом    |нятия решения  |               |
   |   |твах"    |обществу.         |о совершении   |               |
   |   |         |                  |сделки.        |               |
   |   |         |2. Сделка соверша—|Решение не тре—|               |
   |   |         |ется в процессе   |буется до даты |               |
   |   |         |осуществления     |проведения     |               |
   |   |         |обычной хозяйст—  |следующего     |               |
   |   |         |венной деятельнос—|общего собрания|               |
   |   |         |ти между обществом|акционеров.    |               |
   |   |         |и другой стороной,|               |               |
   |   |         |имевшей место до  |               |               |
   |   |         |момента, с которо—|               |               |
   |   |         |го заинтересован— |               |               |
   |   |         |ное лицо признает—|               |               |
   |   |         |ся таковым в соот—|               |               |
   |   |         |ветствии со ст.81 |               |               |
   |   |         |Закона            |               |               |
   L———+—————————+——————————————————+———————————————+————————————————
   

Напомним, что независимым директором считается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), если при этом его супруг (супруга), родители, дети, братья, сестры не являются лицами, занимающими должности в органах управления общества (абз.2 п.2 ст.83 Закона "Об акционерных обществах"). В ст.83 Закона "Об акционерных обществах" в новой редакции определение независимого директора изменено.

В случае если все члены совета директоров общества признаются заинтересованными лицами, сделка может быть совершена по решению общего собрания акционеров, принятому большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке. Передача советом директоров вопроса о совершении сделки с заинтересованностью в общее собрание акционеров является правом, а не обязанностью совета директоров. Несомненно, члены совета директоров, заинтересованные в сделке, будут использовать все возможные инструменты для попытки заключить такую сделку.

На практике может возникнуть ситуация, когда часть членов совета директоров, например 51% состава или более, являются заинтересованными в совершении сделки. В соответствии с установленными правилами проведения заседания совета директоров кворум не сможет быть обеспечен. В таком случае возникает вопрос: кто должен принимать решение о совершении сделки, если по всем условиям принятие решения отнесено к совету директоров общества?

Ввиду того что Законом "Об акционерных обществах" подробно урегулирован порядок проведения заседаний совета директоров (п.2 ст.68), требующий обязательное наличие кворума - не менее половины от числа избранных, при появлении аналогичной ситуации в обществе решение по вопросу совершения сделки должно принимать общее собрание акционеров. Законом N 120-ФЗ указанный случай урегулирован именно таким образом.

Как было рассмотрено выше, решение о совершении сделки с заинтересованностью принимает либо совет директоров, либо общее собрание акционеров, в зависимости от условий. В соответствии с Законом "Об акционерных обществах" решения совета директоров и общего собрания акционеров общества (ст.ст.68, 63) оформляются протоколом, который должен отвечать требованиям Закона.

Решение должно содержать:

- информацию, которая указывает на заинтересованность;

- указание на лицо (лиц), являющееся заинтересованным;

- основание и дату возникновения заинтересованности;

- количество акционеров - владельцев голосующих акций общества;

- наличие кворума;

- количество голосующих акций, выкупленных обществом;

- наименование стороны по сделке;

- описание самой сделки и имущества или услуги;

- стоимость сделки;

- реквизиты решения об определении стоимости сделки с указанием лица или органа, осуществлявшего оценку (совет директоров или аудитор);

- стоимость активов общества;

- соотношение стоимости сделки и стоимости активов (для определения, подпадает ли совершаемая сделка под категорию крупных);

- указание рыночной стоимости сделки, определенной советом директоров в соответствии со ст.77 Закона "Об акционерных обществах" или независимым оценщиком (аудитором), финансовым органом.

В случае участия в обществе Российской Федерации, субъекта РФ, муниципального образования необходимо указать на этот факт и соответственно указать представителя этих субъектов.

В решении могут содержаться иные условия, существенные для каждой конкретной сделки.

Для некоторых категорий сделок Закон "Об акционерных обществах" делает специальное исключение. Например, в случае невозможности определения на дату проведения общего собрания акционеров сделок, совершаемых в продолжение хозяйственных отношений между обществом и другой стороной сделки, в совершении которых в будущем может возникнуть заинтересованность, требования Закона об одобрении сделок считаются выполненными при условии принятия общим собранием акционеров решения об установлении договорных отношений между обществом и иным лицом с указанием характера сделок, которые могут быть совершены, и их предельных сумм (п.5 ст.83).

Некоторые трудности вызывает определение количества акционеров - владельцев голосующих акций общества при выборе порядка принятия решения о совершении сделки. Как правило, к данной категории неправомерно относят исключительно акционеров - владельцев обыкновенных акций общества. В соответствии со ст.32 Закона "Об акционерных обществах" к акционерам - владельцам голосующих акций общества относятся:

1) акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;

2) акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, предоставляющих в соответствии с его уставом право голоса;

3) акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества (за исключением кумулятивных привилегированных акций общества), в случае, если на последнем годовом общем собрании акционеров общества (независимо от основания) не было принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа;

4) акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций общества определенного типа в случае, если на последнем годовом общем собрании акционеров, на котором в соответствии с уставом должно было быть принято решение о выплате по этим акциям накопленных дивидендов, такое решение (независимо от основания) не было принято или было принято решение о неполной выплате накопленных дивидендов.

Определение стоимости сделки с заинтересованностью

(до 1 января 2002 г.)

Для принятия решения о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, советом директоров общества должно быть установлено, что стоимость отчуждаемого имущества или предоставляемых услуг должна быть не ниже рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой в соответствии со ст.77 Закона "Об акционерных обществах", либо стоимость приобретения имущества или услуг не превышает рыночной стоимости этого имущества или услуг. Иными словами, должно быть установлено, что стоимость, которую общество получит за отчуждаемое имущество или предоставляемые услуги, не ниже рыночной стоимости этого имущества или услуг либо стоимость приобретения имущества или услуг не превышает рыночной стоимости этого имущества или услуг (п.2 ст.83 Закона "Об акционерных обществах").

В соответствии с п.15 Информационного письма N 62 стоимость отчуждаемого обществом имущества по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должна определяться советом директоров общества в соответствии со ст.77 Закона "Об акционерных обществах" и не может быть ниже рыночной цены этого имущества.

Следует напомнить, что в случае, если сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, связанной с приобретением или передачей обществом имущества, к порядку ее совершения применяются положения о крупных сделках Закона "Об акционерных обществах" (гл.Х).

В связи с принятием Закона N 120-ФЗ с 1 января 2002 г. при заключении в обществе сделки, подпадающей под определение как крупной, так и с заинтересованностью, исключена обязанность общества осуществлять ее утверждение по правилам совершения крупных сделок. Согласно п.5 ст.79 Закона N 120-ФЗ в случае, если сделка имеет признаки как крупной, так и с заинтересованностью, то к ней применяются только положения гл.XI "Заинтересованность в совершении обществом сделки".

Признание сделки, в отношении которой имеется

заинтересованность, недействительной

Согласно ст.84 Закона "Об акционерных обществах" сделка, в которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований, предусмотренных ст.83 названного Закона, может быть признана недействительной.

В соответствии с п.1 ст.166 ГК РФ недействительные сделки бывают двух видов: оспоримые и ничтожные. Оспоримая сделка недействительна в силу признания ее таковой судом, ничтожная - в силу предписаний закона, т.е. независимо от судебного решения. Оспоримая сделка может быть признана недействительной по требованию лица, указанного в ГК РФ. Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом (п.2 ст.166 ГК РФ).

Из вышеизложенного следует вывод, что формулировка "может быть признана недействительной" относится только к оспоримой сделке, так как в случае ничтожности сделка не может признаваться, а должна предполагаться недействительной.

Поскольку в п.1 ст.84 Закона "Об акционерных обществах" не указаны лица, которые вправе предъявлять требования о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, то получается, что оспаривать ее действительность в настоящее время может только участник сделки. Тем самым все остальные акционеры общества, не являющиеся участниками сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, лишены законодательных гарантий защиты своих прав и охраняемых законом интересов.

К сожалению, проблема признания сделки с заинтересованностью недействительной не нашла в настоящее время отражения в судебно - арбитражной практике, но с 1 января 2002 г. рассматриваемая проблема будет урегулирована нормами Закона N 120-ФЗ, в соответствии с которыми сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключенная с нарушением установленных требований, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

В соответствии с п.8 ст.49 Закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд только решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований данного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру. С 1 января 2002 г. установлен специальный срок для обжалования решений общего собрания акционеров - шесть месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

На основании п.5 ст.71 Закона "Об акционерных обществах" акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета), общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу, в случае, предусмотренном п.2 ст.71 названного Закона.

Однако данные способы защиты имеют определенные ограничения и не всегда могут быть использованы акционерами.

В настоящее время более совершенны в части определения прав участников общества положения п.5 ст.45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", который предусматривает, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований названного Закона, может быть признана недействительной по иску общества или его участника. Поскольку данный Закон не содержит каких-либо ограничений, то имеется в виду, что правом предъявления требования о признании заинтересованной сделки недействительной обладает любой участник общества.

Сделки с заинтересованностью в акционерном обществе

с 1 января 2002 г.

Нормы, регулирующие сделки, в отношении которых имеется заинтересованность лиц, указанных в гл.ХI Закона "Об акционерных обществах", вызывают множество вопросов при применении на практике и разрешении споров в суде. Закон N 120-ФЗ уточняет существующие нормы и содержит новые, целью которых является устранение пробелов в действующем законодательстве.

Основными изменениями являются следующие.

1. В ст.81 включен перечень сделок, по которым в настоящее время возникают вопросы в судебной практике относительно применимости норм о заинтересованности к некоторым сделкам. В частности, к сделкам с заинтересованностью относятся: заем, кредит, залог, поручительство. Перечень является уточняющим и имеет открытый характер.

2. Уточнен перечень лиц, которые могут быть отнесены к заинтересованным в совершении сделки. Заинтересованными в совершении обществом сделки с 1 января 2002 г. будут признаваться:

- члены совета директоров общества;

- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий;

- член коллегиального исполнительного органа общества;

- акционер общества, имеющий совместно со своими аффилированными лицами 20% и более голосующих акций общества;

- лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания.

С 1 января 2002 г. акционерному обществу предоставлено право расширять перечень заинтересованных лиц путем включения в устав общества их наименования.

В список лиц, заинтересованных в заключении сделки, включены полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные.

3. Обществу предоставлена возможность самостоятельно расширить перечень оснований, по которым к сделке будут применяться специальные правила, установленные для сделок, в отношении которых имеется заинтересованность. При этом указание на такое основание должно быть включено в устав общества.

4. Положения о заинтересованности сделок не применяются:

- к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

- к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

- при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций;

- при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

- при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более 3/4 всех голосующих акций реорганизуемого общества.

5. Дано расширенное определение понятия "независимый директор", которым признается член совета директоров общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом занимающим должности в органах управления управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо не являются управляющим общества;

- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров общества.

6. Уменьшено число голосов акционеров, имеющих право принимать решение о совершении сделки, в отношении которой имеется заинтересованность, с 3/4 до простого большинства голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций общества.

7. Установлены четкие требования к решению об одобрении сделки с заинтересованностью. Решение должно содержать указание на лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) сделки, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цену, предмет сделки и иные существенные условия.

8. Установлено ограничение при заключении сделок с заинтересованностью, осуществляемых в процессе обычной хозяйственной деятельности. Такая сделка не требует одобрения общего собрания акционеров в случаях, если ее условия существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров. При этом предусмотрена возможность общества заранее принять решение об одобрении сделки, которая может быть заключена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности, что предоставляет обществу возможность обеспечить исполнение таких сделок, не прибегая к затрате времени по созыву и проведению общего собрания акционеров для одобрения указанных сделок. В решении общего собрания должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

9. Введены некоторые изменения, касающиеся определения цены отчуждаемого либо приобретаемого имущества. Цена определяется советом директоров общества исходя из рыночной стоимости в соответствии со ст.77 Закона "Об акционерных обществах".

С 1 января 2002 г. будут внесены поправки к первым двум пунктам ст.77 Закона "Об акционерных обществах". Появление поправок к ст.77 обусловлено принятием Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон "Об оценочной деятельности"), который содержит все необходимые определения понятий при осуществлении оценки. Например, Законом "Об оценочной деятельности" дано определение рыночной стоимости объекта оценки, поэтому наличие такого определения в Законе "Об акционерных обществах" являлось лишним после введения в действие Закона "Об оценочной деятельности".

Поправки к ст.77 определили случаи, когда общество не обязано привлекать независимого оценщика при наличии всех признаков обязательности его привлечения. Так, в случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, привлечение независимого оценщика становится необязательным. Для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.

В случае если владельцем менее 2% голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, общество с 1 января 2002 г. не обязано привлекать государственный финансовый орган для осуществления оценки, но такая обязанность сохраняется до 1 января 2002 г. вне зависимости от размера голосующих акций, которыми владеют указанные лица.

10. Лицами, имеющими право на обжалование решений об одобрении сделок, т.е. признании их недействительными, является акционер общества и само общество.

11. ФКЦБ предоставлена возможность регулировать деятельность на рынке ценных бумаг и контролировать исполнение антимонопольного законодательства, т.е. ФКЦБ вправе установить дополнительные требования к порядку заключения сделки, в отношении которой имеется заинтересованность.

Проекты Кодекса корпоративного управления

и Закона "Об аффилированных лицах"

Проект Кодекса корпоративного управления, в свою очередь, вводит новшества, касающиеся в том числе и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность.

В частности, проект Кодекса содержит определения таких лиц, как:

- должностное лицо - это лицо, осуществляющее организационно - распорядительные или административно - хозяйственные функции в обществе;

- независимый директор - директор, который отвечает следующим требованиям:

не находится в трудовых отношениях с обществом или его аффилированными лицами;

не получает от общества или его аффилированных лиц вознаграждение, за исключением вознаграждения, выплачиваемого ему за функции в совете директоров по решению общего собрания акционеров;

не является родственником или свойственником лица, которое входит или входило в органы управления общества или в число его аффилированных лиц в течение последних трех лет;

не является владельцем более 25% голосующих акций общества.

Определение понятия "независимый директор" в проекте Кодекса несколько отличается от определения, данного в новой редакции Закона "Об акционерных обществах";

- незаинтересованный директор - член совета директоров, не являющийся должностным лицом общества.

Независимому члену совета директоров в проекте Кодекса посвящена отдельная статья.

Специальная статья проекта Кодекса, практически дублирующая ст.81 Закона "Об акционерных обществах", с некоторыми дополнениями, посвящена сделкам с заинтересованностью членов совета директоров.

Стоит также упомянуть о проекте Федерального закона "Об аффилированных лицах", который заменит собой многочисленные акты органов по антимонопольной политике. Проект содержит расширенный и подробный перечень лиц, которые Законом отнесены к аффилированным. Указанный перечень состоит из 25 пунктов. Отдельная статья посвящена аффилированным лицам, органам, в которые экономический субъект обязан предоставлять информацию, перечень которой также содержится в данной статье.

Некоторые вопросы, связанные со сделками

с заинтересованностью

Акционерное общество "А", созданное на базе ликвидированного филиала создало дочернее общество, в котором приобрело 100% акций. Руководитель филиала, оставаясь членом совета директоров АО "А", назначен генеральным директором выделенного общества. Между обществами постоянно заключаются различные договоры.

Являются ли в этом случае сделки между основным и дочерним обществами сделками с заинтересованностью?

Требуется ли соблюдение специального порядка их заключения?

Вхождение одних и тех же лиц в органы управления основных акционерных обществ и дочерних широко распространено. При этом член совета директоров признается заинтересованным в сделке, совершаемой обществом, если одновременно занимает должность в каком-либо органе управления юридического лица, являющегося другой стороной сделки (ст.81 Закона "Об акционерных обществах").

В рассматриваемой ситуации член совета директоров основного акционерного общества "А" является заинтересованным в сделке с дочерним, поскольку является его генеральным директором. В то же время он как генеральный директор дочернего общества является заинтересованным в сделке с основным, поскольку входит в его совет директоров. Возникает "двойная заинтересованность" со стороны лица, являющегося одновременно членом органа управления как основного, так и дочернего общества.

Такая сделка совершается в особом порядке: необходимо согласие советов директоров или общих собраний обоих обществ. Определение органа управления обществом, которое должно принять решение о заключении сделки, зависит от размера сделки в соотношении с размером активов общества. Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, составляет менее 2% активов общества, то решение о ее совершении принимает совет директоров. При этом "заинтересованный" член совета директоров не голосует по данному вопросу. Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2% активов общества, необходимо решение общего собрания. При этом в голосовании не должны участвовать акционеры, заинтересованные в сделке, и руководитель дочернего общества (бывшего филиала), являющийся акционером основного.

Следует обратить внимание на то, что в дочерних обществах с одним акционером, как правило, не создаются советы директоров. Соответственно согласие на совершение обществом сделок с заинтересованностью во всех случаях дает общее собрание, к которому переходят функции отсутствующего совета директоров (п.1 ст.64 Закона "Об акционерных обществах"). Роль общего собрания дочернего общества выполняет совет директоров основного, который и дает согласие на совершение сделок с заинтересованностью дочерним.

В основном обществе возможны две ситуации. Если сумма по сделке не превышает 2% его активов, то согласие на ее совершение дает совет директоров. Если указанная сумма превышает 2% активов основного общества, потребуется специальное решение общего собрания.

Однако закон не так суров, как кажется на первый взгляд. Для преобладающего числа сделок, носящих обычный (текущий) характер, предусмотрен иной, более простой порядок их совершения без предварительного согласия общего собрания. Если в порядке обычной хозяйственной деятельности совершается сделка с заинтересованностью на сумму, превышающую 2% активов общества, для этого достаточно согласия только совета директоров. Какие договоры могут быть отнесены к обычной хозяйственной деятельности, решается по-разному в каждом конкретном случае.

Занятие должности директора в двух обществах одновременно означает, что все сделки между ними совершаются по рыночной стоимости, определенной советом директоров основного общества, и с согласия совета директоров и / или общего собрания основного общества.

Акционер - общество "А" не был приглашен на акционерное собрание общества "В" по вопросу о совершении сделки между обществами "А" и "В". В сделке заинтересован член совета директоров общества "В", который одновременно является генеральным директором общества "А".

Каким образом акционер - общество "А" может повлиять на принятое решение?

Акционер - общество "А", не участвовавший в общем собрании акционеров АО "В", на котором принято решение о заключении сделки между АО "А" и АО "В", в отношении которой имеется заинтересованность члена совета директоров "В", который одновременно является генеральным директором АО "А", может признать через суд решение общего собрания недействительным, если указанным решением нарушены его законные права и интересы. Такое мнение подтверждается арбитражной практикой (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 22 апреля 1997 г. N 2515.96).

АОЗТ в соответствии с п.8 ст.49 Закона "Об акционерных обществах" обратилось иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров от 3 апреля 1995 г.

Исковое заявление мотивировано тем, что АОЗТ является акционером ЗАО, но общее собрание акционеров, на котором принят ряд важных решений, проведено без его участия.

Рассмотрев дело, Президиум ВАС РФ сделал следующие выводы. Как видно из материалов дела, по договору купли - продажи акций АОЗТ приобрело у ЗАО пакет акций (в указанное время действовало Положение об акционерных обществах от 25 декабря 1990 г. N 601; далее - Положение N 601). В соответствии с п.1.2 договора основанием для заключения данной сделки явилось решение общего собрания акционеров ЗАО и условия п.5.7 устава ЗАО.

Эти действия сторон соответствуют п.7 Положения N 601, согласно которому акции акционерного общества закрытого типа могут переходить от одного лица к другому с согласия большинства акционеров. Протокол общего собрания акционеров подтверждает наличие такого согласия.

На протяжении ряда лет АОЗТ как акционер принимало участие в общих собраниях ЗАО, а его генеральный директор был избран в совет директоров, о чем свидетельствует протокол общего собрания акционеров.

Договор купли - продажи акций и решение общего собрания акционеров, которым генеральный директор ЗАО уполномочен на подписание договора, никогда не оспаривались и в установленном порядке до настоящего времени недействительными не признаны.

У ЗАО в изложенных обстоятельствах не было оснований и для лишения АОЗТ права на участие в работе общего собрания акционеров, и на принятие решений, отнесенных к компетенции общего собрания.

Акционерное общество "А" владело 10% акций АО "В". Столько же акций принадлежало его генеральному директору. АО "А" собирается приобрести еще 10% акций АО "В".

Должно ли оно выполнять обязанности, предусмотренные ст.80 Закона "Об акционерных обществах"?

Закон "Об акционерных обществах" возлагает на приобретателя 30% и более обыкновенных акций общества следующие обязанности:

- не позднее 30 дней до даты приобретения акций он обязан направить обществу письменное заявление (п.1 ст.80);

- в течение 30 дней с даты приобретения акций он обязан предложить продать ему принадлежащие акционерам обыкновенные акции общества по цене не ниже средневзвешенной цены приобретения акций общества за последние шесть месяцев, предшествующие дате приобретения 30% или более акций общества (п.2 ст.80).

Приобретатель может быть освобожден от такой обязанности, если это предусмотрено уставом общества или решением общего собрания. Такое решение должно приниматься большинством голосов акционеров, участвующих в собрании, причем голоса приобретателя и его аффилированных лиц исключаются (не учитываются при подсчете кворума и большинства голосов, необходимых для принятия решения по этому вопросу).

Генеральный директор АО "А" относится к аффилированным лицам общества. Следовательно, АО "А" обязано соблюдать требования Закона "Об акционерных обществах" в том случае, если:

- в обществе, акции которого приобретаются, более тысячи акционеров - владельцев обыкновенных акций;

- приобретаются именно размещенные, т.е. находящиеся в обращении, акции общества. Статья 80 Закона "Об акционерных обществах" не распространяется на случаи приобретения акций при их эмиссии (при учреждении общества или проведении эмиссии дополнительных акций).

АО1 через посредника по договору купли - продажи с АО2 разместило дополнительные акции АО1. Один из членов совета директоров АО1 одновременно является генеральным директором АО2. Количество размещаемых акций на момент совершения сделки составляло более 2% ранее размещенных.

Правомерна ли такая сделка, если решение о ее совершении не принималось ни советом директоров, ни общим собранием акционеров общества?

В рассматриваемой ситуации акционер вправе обратиться в суд с иском о признании недействительным договора купли - продажи по основанию, что генеральным директором АО2 - покупателем по сделке - являлось лицо, занимающее должность в органах управления эмитента - продавца по сделке. Это нарушает п.3 ст.83 Закона "Об акционерных обществах". Ссылка генерального директора на тот факт, что стороной в сделке АО2 не было, не является доказательством правомерности сделки. Посредник действовал на основании договора поручения, в соответствии с которым одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя, который выдает поверенному доверенность) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (ст.990 ГК РФ). На этом основании стороной по сделке - продавцом акций - является АО2. При совершении такой сделки должны соблюдаться положения Закона "Об акционерных обществах", установленные для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. В случае наличия заинтересованных лиц при совершении сделки акционерным обществом и игнорировании норм Закона, устанавливающие обязательные правила принятия решения по таким сделкам, появляется возможность признать такую сделку недействительной.

Соответствующий вывод сделал Президиум ВАС РФ в п.13 Информационного письма от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность".

Вправе ли лицо, не являющееся стороной в сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, оспаривать эту сделку, например, путем обращения с заявлением к прокурору?

Согласно п.3 Федерального закона от 17 ноября 1995 г. N 168-ФЗ "О прокуратуре Российской Федерации" прокурор в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации вправе обратиться в суд с заявлением или вступить в дело в любой стадии процесса, если этого требует защита прав граждан и охраняемых законом интересов общества или государства. Частью 1 ст.41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском в защиту государственных и общественных интересов.

Таким образом, если при заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, указанных в законе, допущены нарушения, затрагивающие государственные и общественные интересы, прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании такой сделки недействительной.

ВЫКУП АКЦИЙ

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон "Об акционерных обществах") предусматривает различные средства защиты прав акционеров. Одним из них является право акционеров требовать у общества выкупа акций при совершении крупной сделки, решение о которой принималось общим собранием акционеров (п.2 ст.79), если акционеры голосовали против этого решения либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу (п.1 ст.75).

Кроме того, выкуп акций по требованию акционеров может быть осуществлен в следующих случаях:

- при реорганизации общества, если акционеры голосовали против принятия решения о его реорганизации (п.1 ст.75 Закона "Об акционерных обществах");

- при утверждении новой редакции устава общества, а также при внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании (п.1 ст.75 Закона "Об акционерных обществах");

- при принятии общим собранием акционеров решения о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции (2/3 голосов, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) (п.4 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг"). Упомянутая норма названного Закона действует до 1 января 2002 г. (п.3 ст.20), т.е. до вступления в силу изменений и дополнений в Закон "Об акционерных обществах", которые внесены Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 120-ФЗ).

В Постановлении Пленума ВС РФ N 4, Пленума ВАС РФ N 8 от 2 апреля 1997 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление ВС РФ и ВАС РФ N 4/8) специально подчеркивается, что перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный ст.75 Закона "Об акционерных обществах", является исчерпывающим.

Предметом крупной сделки, положительное решение по которой влияет на появление у акционеров права требовать выкупа принадлежащих акций, является имущество, превышающее по стоимости 50% актива баланса на дату принятия решения о совершении такой сделки. Напомним, что речь идет о сделках, связанных с капитальными вложениями, реализацией или приобретением основных средств и ценных бумаг и т.п. Сделки, совершаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (приобретение сырья и материалов, реализация продукции и т.п.), независимо от размеров к крупным в данном случае не относятся.

Подготовка к проведению общего собрания,

посвященного одобрению совершения крупной сделки

Подготовку общего собрания по вопросу совершения крупной сделки осуществляет совет директоров, в компетенцию которого входит решение следующих вопросов:

- организация оценки акций, а в случае наличия у общества обязанности по привлечению независимого оценщика или государственного финансового органа - организация привлечения оценщика;

- организация составления списков лиц, имеющих право участвовать в собрании;

- организация составления списков лиц, имеющих право требовать выкупа акций.

Председатель совета директоров, организовав и проконтролировав исполнение вышеперечисленных мероприятий, созывает заседание совета директоров по правилам, содержащимся в ст.68 Закона "Об акционерных обществах".

На заседании, предполагая, что совершение крупной сделки может привести к тому, что некоторые акционеры захотят воспользоваться правом требования выкупа акций, совет директоров принимает решения по следующим вопросам:

- о созыве общего собрания акционеров;

- об объявлении статуса общего собрания - годовое или внеочередное, формы его проведения (очная, заочная);

- об определении места и времени проведения общего собрания акционеров;

- рассмотрение предложений акционеров по вопросам повестки дня, голосование по которым может повлечь появление права требования выкупа у акционеров, например по вопросу о совершении крупной сделки обществом;

- об утверждении повестки дня общего собрания акционеров;

- об определении даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- об определении даты составления списка лиц, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций;

- об определении рыночной стоимости акций;

- об утверждении перечня информации (материалов), представляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров;

- об утверждении формы сообщения акционерам о проведении общего собрания и о возникновении права требовать выкупа акций в связи с включением в повестку дня вопроса о совершении крупной сделки;

- об утверждении формы и текста бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня общего собрания (если принято решение о заочной форме проведения общего собрания);

- об определении даты направления сообщений о проведении общего собрания акционеров, включающих информацию о праве выкупа акций, а также бюллетеней для голосования, и об определении предельного срока приема бюллетеней для голосования.

Составление списка акционеров, имеющих право

требовать выкупа принадлежащих им акций

Акционерное общество в процессе подготовки к общему собранию акционеров, в повестку дня которого включен вопрос, обязывающий общество выкупить акции, составляет список акционеров - владельцев голосующих акций общества, имеющих право участвовать в собрании на основании данных реестра акционеров общества.

Дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, Законом "Об акционерных обществах" поставлена в зависимость от даты принятия решения о проведении общего собрания и от принятия решения о голосовании на общем собрании бюллетенями.

Статья 51 Закона "Об акционерных обществах" определяет, что дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 60 дней до даты проведения общего собрания. В случае проведения общего собрания акционеров, в определении кворума которого и голосовании участвуют бюллетени, дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения общего собрания акционеров.

Следует отметить, что в связи с принятием Закона N 120-ФЗ в ст.51 Закона "Об акционерных обществах" с 1 января 2002 г. будет, во-первых, изменено наименование списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Он будет называться списком лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров. Изменение наименования списка объясняется тем, что участниками общего собрания могут быть не только акционеры, но и их представители. Во-вторых, изменены сроки составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров общества. Максимальный срок составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, уменьшен до 50 дней. В случае если повестка дня общего собрания содержит вопрос об избрании членов совета директоров обществ кумулятивным голосованием, дата составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании, не может быть установлена более чем за 65 дней до даты его проведения.

В соответствии с п.1 ст.51 Закона "Об акционерных обществах" список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, устанавливаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества.

В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации. Постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. N 27 утверждено Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (далее - Положение о ведении реестра). Держателем реестра акционеров общества может быть само общество или специализированный регистратор. Общество с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более 500 обязано поручить ведение и хранение реестра специализированному регистратору.

Положением о ведении реестра установлены правила подготовки списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, на основании которого готовится список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций. Упомянутые требования Положения о ведении реестра являются обязательными как для регистраторов - профессиональных участников рынка ценных бумаг, так и для обществ, осуществляющих ведение своего реестра владельцев именных ценных бумаг самостоятельно. В соответствии с п.7.4.5 Положения о ведении реестра по распоряжению эмитента на основании решения совета директоров о дате составления списка акционеров или лиц, имеющих право на такое распоряжение в соответствии с законодательством Российской Федерации, регистратор предоставляет список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, составленный на дату, указанную в распоряжении, соответствующую дате, принятой на заседании совета директоров. Ответственность за соответствие установленной даты требованиям законодательства Российской Федерации несет обратившееся к регистратору лицо.

В список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, включаются:

- владельцы обыкновенных акций общества;

- владельцы привилегированных акций общества определенного типа, предоставляющих в соответствии с его уставом право голоса;

- владельцы привилегированных акций общества определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества (за исключением кумулятивных привилегированных акций общества), в случае, если на последнем годовом общем собрании акционеров общества (независимо от основания) не было принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа;

- владельцы кумулятивных привилегированных акций общества определенного типа в случае, если на последнем годовом общем собрании акционеров, на котором в соответствии с уставом должно было быть принято решение о выплате по этим акциям накопленных дивидендов, такое решение (независимо от основания) не было принято или было принято решение о неполной выплате накопленных дивидендов;

- владельцы привилегированных акций общества в случае, если в повестку дня общего собрания включен вопрос о реорганизации или ликвидации общества;

- владельцы привилегированных акций общества определенного типа в случае, если в повестку дня общего собрания включен вопрос о внесении в устав общества изменений и дополнений, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций.

Не полностью оплаченные акции (за исключением не полностью оплаченных обществу акций, приобретенных при его создании учредителями) при составлении списка акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, не учитываются.

После принятия общим собранием положительного решения о совершении крупной сделки на основании результатов голосования составляется список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, который должен содержать следующие данные:

- фамилия, имя, отчество (полное наименование - для юридических лиц) акционера;

- вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность (устава - для юридических лиц), орган, выдавший документ (номер государственной регистрации, наименование органа, осуществившего регистрацию, дата регистрации);

- место проживания или регистрации (место нахождения);

- адрес для направления корреспонденции (почтовый адрес);

- количество акций с указанием категории (типа).

Следует иметь в виду, что на основании дополнительного соглашения к договору на ведение реестра регистратор вправе подготовить и направить зарегистрированным лицам уведомления о проведении общего собрания акционеров и бюллетени для заочного голосования, а также исполнять функции счетной комиссии.

Указом Президента РФ от 31 июля 1995 г. N 784 "О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров" установлено, что право на участие в общем собрании акционеров акционерного общества акционеров - владельцев обыкновенных акций с правом голоса, а в случаях, предусмотренных федеральным законом или уставом акционерного общества, акционеров - владельцев привилегированных акций не может быть ограничено решением собрания акционеров акционерного общества, его совета директоров либо иных органов или лиц.

Список акционеров может быть проконтролирован самими заинтересованными лицами - акционерами. Зарегистрированные в реестре акционеры, обладающие не менее чем 10% голосов, вправе потребовать для ознакомления весь список в целом. Но каждый отдельный акционер тоже может выяснить, включен ли он в список и правильно ли указаны требуемые законом реквизиты. Обязанность предоставить список для ознакомления возлагается на исполнительный орган общества (п.4 ст.51 Закона "Об акционерных обществах").

В отличие от реестра акционеров, который может изменяться ежедневно, список участников собрания корректировать запрещено. Иначе не удастся провести четкую идентификацию лиц, принимающих участие в общем собрании. В период между составлением списка и проведением собрания в реестре могут фиксироваться новые сделки с ценными бумагами, но список уже не изменяется. Список считается "закрытым".

"Открыть" список можно только в двух исключительных случаях. В первом случае - для восстановления нарушенных прав акционера, незаконно не включенного в список на дату его составления. Допустим, акционер, которого незаконно отказались включить в реестр на дату составления списка, через суд восстановил справедливость. Решение суда является основанием для внесения дополнений в указанный список. Во втором случае - для исправления технических ошибок (компьютера или работников), допущенных при составлении списка.

Независимо от того, изменились ли в дальнейшем данные реестра акционера общества, право голоса на уже объявленном собрании получают лишь те акционеры, которые были зарегистрированы на день составления данного списка.

Список составляется в алфавитном или ином порядке (по виду акций во владении: обыкновенные, привилегированные). Список заверяется председателем совета директоров либо специализированным регистратором. Данный список является основой для проведения регистрации участников на общем собрании, проведения голосования, подготовки бюллетеней для голосования и для составления списка акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, но с учетом информации о голосовании акционеров на общем собрании.

Порядок выкупа акций

На основе составленного списка акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, составляется список лиц, в чей адрес направляются сообщения о наличии права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа.

Сообщения рассылаются акционерам (вместе с бюллетенями, если принято решение о голосовании бюллетенями) по адресам, указанным в списке акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании.

При наличии одного из указанных выше условий акционер, желающий воспользоваться правом выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций, направляет в общество письменное требование о выкупе принадлежащих ему акций. Требование должно содержать:

- Ф.И.О. или наименование акционера;

- адрес места жительства или места нахождения акционера;

- количество акций, выкупа которых он требует.

Пунктом 3 ст.76 Закона "Об акционерных обществах" установлен предельный срок, не позднее которого акционер должен направить требование о выкупе. Требование акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Требование, поступившее в общество позднее указанного срока, обществом не принимается и не учитывается.

Следует обратить внимание, что право требования выкупа появляется у акционера только после принятия решения о совершении крупной сделки. Отрицательное решение по данному вопросу не дает акционерам права требовать выкупа акций.

До 1 января 2002 г. информация о наличии права требовать выкупа обществом акций у акционеров, не имеющих права на участие в общем собрании акционеров, и порядке осуществления такого права направляется им не позднее семи дней со дня принятия решения, повлекшего возникновение права требовать выкупа обществом акций. С вступлением в силу Закона N 120-ФЗ, т.е. после 1 января 2002 г., эта обязанность общества исключена.

В соответствии со ст.75 Закона "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по рыночной стоимости этих акций, определяемой без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. В том случае, если цена покупки или цена спроса и цена предложения акций, стоимость которых требуется определить, регулярно публикуются в печати, для определения их рыночной стоимости должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения. До своего заседания совет директоров обязан привлечь независимого оценщика (аудитора) для определения рыночной стоимости акций.

По истечении 45 дней после принятия обществом решения о совершении крупной сделки общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требование о выкупе, в течение 30 дней.

Выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включала вопрос о совершении крупной сделки обществом, голосование по которому повлекло возникновение права требовать выкупа обществом акций. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения общим собранием акционеров.

В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Таким образом, если акционерное общество не располагает средствами для удовлетворения всех заявленных требований, оно обязано сократить количество акций, подлежащих выкупу, но не вправе уменьшать цену выкупа.

Процедуру выкупа акций следует отличать от приобретения акций акционерным обществом, которое инициируется самим обществом в порядке и на условиях, предусмотренных ст.72 Закона "Об акционерных обществах".

Правовые последствия выкупа акций

Акции, выкупленные обществом в случае совершении крупной сделки, поступают в его распоряжение. Указанные акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента их выкупа, в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

Закон "Об акционерных обществах" не установил порядок реализации акций, находящихся на балансе общества. В связи с этим в настоящее время не решен вопрос о том, кто должен принять решение о реализации акций, по какой цене и кому могут быть проданы указанные акции. На практике указанные решения принимает совет директоров общества. С 1 января 2002 г. в связи с вступлением в силу Закона N 120-ФЗ законодательно закреплена обязанность совета директоров общества принимать решения о реализации указанных акций по рыночной стоимости.

Достаточно часто возникает вопрос о последствиях превышения годичного срока нахождения акций общества на балансе.

Так, при рассмотрении судебного дела Президиум ВАС РФ (Постановление от 1 февраля 2000 г. N 5784/99) указал, что Законом "Об акционерных обществах" не установлено последствий реализации акций позднее одного года со дня их приобретения.

Договор купли - продажи "просроченных" акций, т. е по истечении года поле поступления их на баланс общества, в соответствии со ст.168 ГК РФ не может считаться недействительным. Поэтому, приобретая акции акционерных обществ, необходимо исследовать вопрос о сроке нахождения их на балансе.

При совершении сделки, относящейся к крупной, обществу необходимо тщательно подходить к вопросу разграничения компетенции по принятию решения о совершении такой сделки. Если сделка должна быть утверждена советом директоров, то у акционеров не возникает права требовать выкупа принадлежащих им акций. Игнорирование акционерами главного условия возникновения права на выкуп при совершении крупной сделки приводит в итоге к бесполезному обращению в суд за защитой якобы нарушенных прав.

Пример. Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к РАО о выкупе акций. Свои требования истец мотивировал тем, что ответчиком принято решение о совершении крупной сделки, связанной с размещением обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций.

Решением общего собрания РАО совету директоров предоставлено право увеличить уставный капитал общества путем размещения обыкновенных дополнительных акций в пределах количества объявленных, определенного в уставе. Истец не участвовал в принятии этого решения. Уставный капитал был увеличен.

Суд отказал в иске, указав, что у истца нет оснований требовать выкупа акций обществом, поскольку решение о совершении крупной сделки принято не общим собранием, а советом директоров. Названная крупная сделка не относится к предусмотренным п.1 ст.75 Законом "Об акционерных обществах".

При отказе или уклонении общества от выкупа акций акционер вправе в соответствии с Законом "Об акционерных обществах" обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции. Согласно п.15 Постановления ВС РФ и ВАС РФ N 4/8 с исками об обязании общества выкупить акции в случаях, предусмотренных Законом, могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, если в соответствии со ст.32 Закона "Об акционерных обществах" (п.п.3 - 5) и п.1 ст.49 этого же Закона они имеют право участвовать в общем собрании с правом голоса, т.е. акционеры - владельцы голосующих акций общества.

Некоторые вопросы, связанные с выкупом акций

По решению общего собрания о совершении крупной сделки общество выкупило 70% размещенных акций, в том числе привилегированные.

Может ли общество основную часть этих акций продать акционерам - членам наблюдательного совета и правления (и по какой цене) или обязано предложить выкупленные акции всем желающим?

Не будут ли сделки перепродажи акций членам наблюдательного совета заинтересованными или подлежащими согласованию с антимонопольным органом?

У общества появляется обязанность выкупить акции у акционеров, которые голосовали против совершения крупной сделки или не принимали участия в таком голосовании (причем по вопросу повестки дня о совершении крупной сделки должно быть принято положительное решение). Выкупленные таким образом акции должны быть реализованы обществом не позднее одного года с момента их выкупа.

Ограничений на размещение акций не предусмотрено, следовательно, акции могут быть приобретены членами совета директоров, членами правления.

Следует отметить, что сделки по приобретению акций общества членам совета директоров, исполнительному органу общества относятся к категории сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст.81 Закона "Об акционерных обществах"), и должны осуществляться с соблюдением специальных правил (ст.83 Закона "Об акционерных обществах"). Цена определяется советом директоров в соответствии с требованиями ст.77 Закона "Об акционерных обществах". В принятии решения не участвуют заинтересованные лица. Если все члены совета директоров являются заинтересованными, то вопрос о совершении сделки с заинтересованностью решается общим собранием акционеров. Для определения цены акций может быть привлечен независимый оценщик (аудитор).

На совершение рассматриваемой сделки может потребоваться предварительное согласие федерального антимонопольного органа, так как приобретатели акций - члены органов управления общества, влияющие на принятие решений обществом, приобретают более 20% акций (ст.18 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" в ред. от 2 января 2000 г.).

В общество обратились несколько его акционеров с просьбой выкупить у них акции. Кто в этом случае принимает решение о выкупе ценных бумаг и как определяется их цена?

Право требовать выкупа акций появляется у акционеров исключительно в пяти случаях, предусмотренных в ст.75 Закона "Об акционерных обществах" и п.14 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Перечень случаев является исчерпывающим. При отсутствии перечисленных в этих документах условий акционеры не вправе требовать выкупа обществом акций. Акции могут быть отчуждены другим акционерам (в закрытом акционерном обществе) или иным третьим лицам (в открытом акционерном обществе).

- Обязательно ли устанавливается цена приобретения одной акции? Допустимо ли изменение стоимости крупного пакета?

- Определенная решением совета директоров цена акции не может быть изменена ни при каких условиях. Закон "Об акционерных обществах" обязывает осуществлять выкуп на равных условиях.

Если общее число акций, в отношении которых поступили заявления, превысит количество, которое может быть приобретено в соответствии с решением общества, ценные бумаги будут покупаться пропорционально заявленным требованиям. Следовательно, в любом случае акции будут покупаться по установленной цене за одну акцию.

- На какой момент определяется владение голосующими акциями для возникновения права требовать выкупа обществом ценных бумаг?

- В соответствии с п.2 ст.76 Закона "Об акционерных обществах" предусматривается составление двух списков: акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании и имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

Оба документа составляются по данным реестра на одну дату, определяемую советом директоров как дата составления списка акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании.

Фактически списки формируются в разное время.

Список акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании, составляется не ранее чем за 60 дней до собрания (если в обществе более 1000 акционеров - не позднее 45 дней до собрания).

Список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, составляется после общего собрания акционеров, на котором принято решение о совершении крупной сделки.

В список акционеров, имеющих право требовать выкупа акции, включаются лица, которые владели голосующими акциями на указанную выше дату и при этом проголосовали против решения о крупной сделке или не приняли участия в голосовании по данному вопросу.

Подписано в печать

04.09.2001

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——