"Финансовая газета", N 38, 1999

Вопрос: Является ли предоставление заимодавцем займа денежных средств банковской операцией и имеет ли право организация, не являющаяся банком или иной кредитной организацией, предоставлять заем с начислением процентов без наличия лицензии на осуществление банковских операций?

Ответ: Право заключать договор займа принадлежит любому юридическому или физическому лицу (ст.807 ГК РФ).

В соответствии со ст.13 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности в РСФСР" (в ред. от 31.07.1998) осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном законом. К числу банковских операций относятся привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Исходя из сути договора займа можно сделать вывод, что заимодавец не занимается привлечением и размещением во вклады денежных средств других лиц, не открывает и не ведет банковские счета и, следовательно, не осуществляет лицензируемых банковских операций.

Кроме того, по данному вопросу существует арбитражная практика. Так, в п.4 Письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.08.1994 N С1-7/ОП-555 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно - арбитражной практике" сообщается, что получение лицензии не требуется, если одна организация в соответствии с гражданским законодательством передает заемщику свои свободные денежные средства по договору займа, а последний обязуется возвратить эту сумму, и такая деятельность прямо не запрещена законом и не носит систематического характера. (К сожалению, законодательно не установлено, что считать систематическими сделками. По нашему мнению, систематические сделки совершаются, как минимум, ежеквартально. Если же сделка имела место один или два раза в течение одного года, ее можно квалифицировать как сделку, не носящую систематического характера.) Получение лицензии не требуется и в случае предоставления займа на условиях уплаты определенных процентов.

Банковской операцией предоставление займа будет являться только в случае, когда это осуществляется за счет привлеченных средств (ст.5 Закона N 395-1). Таким образом, лицензия на осуществление деятельности по предоставлению займов (кредитов) необходима только тем организациям, которые предоставляют займы (кредиты) за счет привлеченных средств. Действия организации по предоставлению займа за счет собственных средств банковской операцией не являются и соответственно лицензия на такую деятельность не требуется даже тогда, когда она носит систематический характер и займы предоставляются под проценты.

Подписано в печать Т.Панченко

17.09.1999 Аудитор

ООО "Аудиторская фирма

"Русский стиль"

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——